Anlisis sobre la responsabilidad penal de las personas jurdicas, compliance y sus consecuencias econmicas en Ecuador

 

Analysis of the criminal liability of legal entities, compliance and its economic consequences in Ecuador

 

Anlise da responsabilidade penal das pessoas jurdicas, compliance e suas consequncias econmicas no Equador

 

Sebastin Patricio Poma-Figueroa I
sppomaf23@est.ucacue.edu.ec
https://orcid.org/0000-0001-8318-6688
Andrea Lisseth Durn-Ramirez II
adruanr@ucacue.edu.ec
https://orcid.org/0000-0002-8382-1335
 

 

 

 

 

 

 

 

 

 


Correspondencia: sppomaf23@est.ucacue.edu.ec

 

Ciencias Sociales y Polticas

Artculo de Investigacin

 

 

* Recibido: 10 de marzo de 2024 *Aceptado: 07 de abril de 2024 * Publicado: 16 de mayo de 2024

 

        I.            Universidad Catlica de Cuenca, Cuenca, Ecuador.

      II.            Universidad Catlica de Cuenca, Cuenca, Ecuador.


Resumen

El potencial crecimiento que se persigue en el pas, influenciado por la globalizacin, debe ir a la par con la regulacin jurdica en todos los sectores de la sociedad. En Ecuador, existe una precaria legislacin penal que regula a las personas jurdicas, mostrndose a penas, con la introduccin del Cdigo Orgnico Integral Penal, ciertas mejoras. Bajo estas circunstancias, se ha considerado menester el anlisis de la responsabilidad penal y sus tipos, as como tambin las funciones del compliance y las consecuencias para la economa ecuatoriana. Para el desarrollo de esta investigacin se utiliz el enfoque cualitativo, se aplicaron los mtodos analtico - sinttico, comparativo y anlisis documental como la tcnica de investigacin con su instrumento el fichaje. En los resultados se refleja una tendencia hacia la creacin de un marco legal ms robusto que fomente la responsabilidad corporativa y promueva un entorno econmico justo y transparente en Ecuador.

Palabras clave: Derecho; Penal; Legislacin; Compliance; Cumplimiento.

 

Abstract

The potential growth pursued in the country, influenced by globalization, must go hand in hand with legal regulation in all sectors of society. In Ecuador, there is a precarious criminal legislation that regulates legal entities, barely showing, with the introduction of the Comprehensive Organic Penal Code, certain improvements. Under these circumstances, it has been considered necessary to analyze criminal liability and its types, as well as the functions of compliance and the consequences for the Ecuadorian economy. For the development of this research, the qualitative approach was used, the analytical - synthetic, comparative and documentary analysis methods were applied as the research technique with its instrument, the signing. The results reflect a trend towards the creation of a more robust legal framework that encourages corporate responsibility and promotes a fair and transparent economic environment in Ecuador.

Keywords: Law; Penal; Legislation; Compliance; Compliance.

 

Resumo

O crescimento potencial almejado no pas, influenciado pela globalizao, deve andar de mos dadas com a regulamentao legal em todos os setores da sociedade. No Equador, existe uma legislao penal precria que regulamenta as pessoas jurdicas, apenas apresentando, com a introduo do Cdigo Penal Orgnico Integral, algumas melhorias. Nestas circunstncias, considerou-se necessrio analisar a responsabilidade penal e seus tipos, bem como as funes de cumprimento e as consequncias para a economia equatoriana. Para o desenvolvimento desta pesquisa utilizou-se a abordagem qualitativa, foram aplicados os mtodos analtico-sinttico, comparativo e de anlise documental como tcnica de pesquisa com seu instrumento, a assinatura. Os resultados reflectem uma tendncia para a criao de um quadro jurdico mais robusto que incentive a responsabilidade empresarial e promova um ambiente econmico justo e transparente no Equador.

Palavras-chave: Direito; Penal; Legislao; Conformidade; Conformidade.

 

Introduccin

El ser humano, desde sus inicios, a travs de su capacidad distintiva de las dems especies, ha perseguido siempre generar ideas o pensamientos innovadores que le permitan obtener condiciones mejoradas de vida, facilitndose as la forma de cubrir sus necesidades. A pesar de los titnicos avances obtenidos, el progreso es una caracterstica humana constante, siendo de esta manera que se nos permite evidenciar en todas las reas de inters de las personas un avance.

El rea regulatoria de cada pas, segn los mecanismos que han adoptado, no es la excepcin del desarrollo mencionado, an ms sentido se encontrar a esta idea si elegimos el razonamiento correspondiente a la mutacin constante de las ciencias sociales. El derecho penal, dentro de los temas ms relevantes de estudio de esta ltima dcada refleja la criminalidad por medio de las personas jurdicas. Estos estudios surgen, como se mencion, ante la necesidad de una respuesta a las nuevas demandas sociales ante la criminalidad de un sector que, anteriormente, fue descuidado por los criterios que se acoplaban a la realidad de la poca.

Antiguamente, el estudio del derecho, respecto a esta rea de la sociedad, se encontraba apegado al principio societas delinquere non potest mismo que expresa la falta de la habilidad o capacidad que tienen un ente jurdico o empresa para poder cometer delitos, expresndose que, si se cometan delitos, estos eran pura y enteramente de responsabilidad de la persona o personas naturales que lo ejecutaban, dejando de lado as una posible responsabilidad empresarial o de la persona jurdica.

Empero a lo mencionado anteriormente, el progreso que han alcanzado las personas jurdicas en sociedad, ha llevado a que se persiga un progreso regulatorio, mismo que con el pasar del tiempo y anlisis ms extensos por parte de los doctrinarios, han llevado a obtener conclusiones respecto a las mismas, orientadas a los derechos y obligaciones con las cuales han sido suplementadas estos entes ficticios de manera independiente a las personas naturales. Considerando ahora, desde la doctrina en su gnesis y posteriormente en las diversas legislaciones la plena capacidad de las mismas para ser sujetos de inters y reproche penal de una manera especial. Siendo un claro ejemplo de esto, las innovaciones que trajo consigo el Cdigo Orgnico Integral Penal Ecuatoriano.

A pesar de la normativa producida en el pas ecuatoriano, se genera la duda respecto a si la normativa implementada, en cuanto a regulacin penal y compliance, es la adecuada al contexto social del pas. As tambin, al apartarse del contexto analtico puramente social del derecho, se desconoce si estas regulaciones o las modificaciones de este tipo a las normativas posee una influencia en la economa de Ecuador, al menos desde una perspectiva terica en virtud de que un anlisis ms preciso conllevara una evaluacin ms extensa y compleja de una serie de variables.

Para encaminarse a un criterio referente a la eficacia de la normativa y la accin de las mismas sobre la teora econmica, planteado como una duda latente en lneas anteriores, se busca examinar la responsabilidad penal de las personas jurdicas o empresas, as tambin evaluar el compliance que ha sido adaptado en los ltimos aos en el pas ecuatoriano y las consecuencias econmicas que pudiera generar este marco legal dentro del pas desde una perspectiva terica.

Para poder alcanzar lo planteado en lneas anteriores, ser necesario realizar un anlisis de los elementos constitutivos de la responsabilidad penal de las personas jurdicas en Ecuador, as como tambin de la doctrina innovadora respecto al tema, generando una comparativa a la legislacin actual. As tambin, resulta necesario examinar la figura del compliance en Ecuador y las funciones que desarrolla el mismo. Para de esta manera comprender y evaluar las implicaciones econmicas que derivan de las mismas, desde una perspectiva terica.

Este trabajo se ha buscado desarrollar de una manera sencilla la responsabilidad penal de las personas jurdicas, compliance y sus consecuencias econmicas en Ecuador. As tambin, ante el desarrollo de la doctrina sobre el derecho penal econmico y el compliance, se busca traer a colacin los elementos ms recientes que se han establecido con un criterio aceptable dentro del contexto socio econmico del pas.

 

 

Marco terico

La globalizacin, dcadas atrs pudo haber sido considerada una utopa, empero la misma, una vez se volvi una realidad, no ha tenido un factor alguno que la llegare a detener de forma considerable. Aspectos innovadores para la sociedad como la ciencia, la tecnologa, la comunicacin, etc., han sido parte de este fenmeno global, el cual a muchos ha causado asombro y bienestar.

As como los aspectos positivos han surgido gracias a la globalizacin, aspectos relativos a la criminalidad han innovado y se han adaptado a los cambios, modificando la manera de generar rentabilidad en la nueva era. Esta criminalidad se traduce en delitos transfronterizos, delitos cibernticos, delitos tradicionales apoyados en los nuevos mecanismos de comunicacin, pero tambin, la criminalidad se cristaliza en delitos que se apoyan en instituciones reguladas por la sociedad, como lo son las empresas, personas jurdicas o corporaciones.

Histricamente, ante la nueva perspectiva social generada a raz del proceso denominado como industrializacin, antes de los aos treinta, se estigmatizaba el delito, recordando que inclusive se persigui atribuirles la capacidad delictual a las personas en base a aspectos netamente ligados a su estatus social, estatus econmico, la antropologa, etc. siendo Lombroso uno de los expositores ms reconocidos.

Sutherland (citado por Jaramillo, 2018) a travs de sus investigaciones, agudizara su crtica a la forma en la cual se persegua determinar si una persona puede ser un delincuente o no, trayendo como uno de sus aportes significativos el trmino delincuentes de cuello blanco. El gnesis de este trmino se da a raz de la investigacin generada por Sutherland en las cortes de Estados Unidos, lugar donde pudo apreciar que los polticos, profesionales, empresarios, etc., por conductas que perjudicaban gravemente a la sociedad nicamente atravesaban consecuencias civiles y no penales, es ms, a estos procesos los principales implicados solo enviaban a sus defensores legales, mientras estos disfrutaban su libertad y rentabilidad.

Ahora bien, el reconocimiento de las empresas como un actor dentro del mundo de la criminalidad es evidente; sin embargo, se ha generado una clasificacin leve del mismo en virtud de su modus operandi. Para comprender el mismo es necesario notar que las empresas pueden tener su actuar en base dos modalidades: la primera, como un ente que acta en delitos subyacentes como lo son el lavado de activos, para a travs del mismo lograr efectivizar otras actividades ilcitas como lo son el trfico de sustancias prohibidas, venta de armas, etc., la segunda, el realizar actividades que atenten la ley en el desarrollo de las actividades de la empresa persiguiendo un beneficio, haciendo actividades socioeconmicas fuera de la ley.

En la praxis, se ha vuelto cada vez ms frecuente el tener que desarrollar los dos tipos de actividades por parte de las empresas, en virtud de lo que se considera como una necesidad recproca para poder desarrollar cualquiera de las dos actividades. Es decir que, si una empresa se asocia a las actividades ilcitas ya realizadas para lavar activos, la misma tambin deber realizar actividades fuera de la ley dentro del transcurso normal de sus actividades para cumplir con el objetivo esperado. (Valdez, 2021).

Una vez se han determinado las formas de actuar por parte de las empresas en cuanto a actos reprochables a nivel jurdico se refiere, es necesario mencionar las caractersticas que poseen las mismas y que son beneficiosas para el cometimiento de los ilcitos. Una recapitulacin de estas resulta necesaria en virtud de que, las mismas son las que provocan una la necesidad preventiva, sancionadora y de reparacin en la norma penal.

En primera instancia es necesario centrarnos en la cultura empresarial, termino derivado de las relaciones e imposiciones que se busca crear en la convivencia de un equipo, dentro del mbito empresarial. Este trmino es muy utilizado por las personas que estudian o se desempean en la parte de talento humano empresarial, debido a que resulta fundamental la sensacin que transmita el grupo a los seres individuales en el desempeo de sus actividades siendo parte tambin esto del ambiente laboral o empresarial.

A simple vista este factor no parecera resultar relevante; no obstante, el mismo tiene su base cientfica arraigada en los seres humanos desde la poca primitiva. Esto es parte del instinto de supervivencia desarrollado desde los seres humanos primitivos, dado que, si un ser humano vea a otro realizar determinada accin de manera natural y sin afeccin alguna, l la replicaba porque su subconsciente la consideraba como buena a pesar de no comprenderla. En este mismo sentido, es necesario recordar que las neuronas espejo son las encargadas de muchos comportamientos que tiene el ser humano como el lenguaje, las tradiciones y la imitacin, siendo estas las que nos permitan socializar y actuemos de cierta forma en un determinado ambiente. (Narbona, 2022).

Es precisamente este factor el que provoca que se normalicen ciertas conductas, dentro de las cuales las conductas delincuenciales no son la excepcin. Al igual que es ms probable que una persona ingiera una copa de licor en un ambiente de fiesta en comparacin a si este se encontrara solo, as tambin, es ms probable que un profesional, por ejemplo, un contador realice sus labores contrarias a la normativa en beneficio de la empresa para la cual trabaja si se encuentra en un ambiente donde sus compaeros tambin cometen ilcitos similares.

Quiz a simple razonamiento esto parecera ilgico frente a las nociones tica y responsabilidad que les otorga la autonoma que poseen como seres individuales, sin embargo, las empresas se encargan de manejar los mecanismos que les permitan cumplir con su objetivo de la forma en la que fuese y a la vez blindarse de una posible responsabilidad.

En este sentido, nos encontramos con que al existir una cultura corporativa que llega a normalizar las actividades delictivas, tambin se llega a perseguir el ocultamiento de informacin que pudiera resultar perjudicial para la empresa y quienes la conforman. Para este fin, no son solo los trabajadores quienes actan, sino que tambin son los directivos quienes llegan a generar polticas o medidas empresariales que les permita perseguir el ocultamiento de informacin. Esto como lo explica Nieto Martn (2018) llega a inclusive limitar aspectos de la responsabilidad penal individual de las personas.

Por lo tanto, es necesario acudir a la administracin empresarial moderna, misma que nos muestra las diversas formas en las cuales una empresa puede funcionar. Esto trae consigo que, aspectos como la jerarqua empresarial, lleguen a separar la realizacin de determinado acto y la voluntad de realizarlo, volviendo muy difcil que en un proceso de reproche penal se pueda lograr sancionar a cualquiera de las dos partes. As tambin, en modelos ms complejos de administracin empresarial nos encontraremos con barreras como la divisin del trabajo en departamentos, jerarqua horizontal, etc. lo cual dificulta muchsimo el determinar responsabilidades individuales.

Lo anteriormente mencionado llega a constituirse como verdaderas fortalezas de las empresas desde un punto de vista criminal. Ante esto es necesario que exista una regulacin en el mbito normativo que prevenga, sancione y repare ante el cometimiento de ciertas actividades perjudiciales para la sociedad. Para este fin es necesario analizar los modelos de imputacin penal para las personas jurdicas que se han establecido como principales en la doctrina.

 

Modelos de imputacin

Al ser un aspecto relevante de la sociedad, pero que no ha sido regulado con anterioridad histrica como las figuras clsicas del derecho civil que perduran hasta el da de hoy, se ha generado dos corrientes o dos modelos de responsabilidad, partiendo el primero de ellos desde el inicio histrico de la percepcin de la necesidad de una regulacin penal en los procesos civiles en Estados Unidos de Norteamrica, hasta la evolucin de un segundo modelo, mismo que buscara solventar los inconvenientes de la praxis y legales. Siendo evidente tambin en la aplicacin existe una amalgama de estos modelos mencionados, acorde al criterio establecido en los ordenamientos jurdicos. (Fuentes, 2021).

 

Modelo indirecto

Se parte de este modelo siguiendo un criterio de temporalidad, en virtud de que este modelo ha sido el paso que se ha dado en la ya mencionada trascendencia de los procesos civiles, en donde netamente se buscaba reparar daos producidos mediante una evaluacin econmica, a lo que en lo posterior sera el establecimiento a travs de la Corte Suprema de Estados Unidos de Norteamrica de una responsabilidad penal.

Casos como: Hudson River Co. vs. United States, United States vs. Ionia Management y United States vs. Singh, sentaran las primeras bases histricas y desarrollo primitivo de este modelo tambin conocido como vicarial, esto en virtud (Pazmio Ruiz & Pozo Torres, 2019).

Si bien, estos son los precedentes que permitieron generar una responsabilidad penal, debemos reconocer que su antecedente principal nace en el caso Hudson River Co. vs. United States, en el cual se haba violentado la ley Elkins, misma que persegua la proteccin de las pequeas empresas y agricultores frente al monopolio de las grandes compaas en cuanto a envos por medio de ferrocarriles se refiere. Empero a esto, la empresa Hudson River Co. decidi que poda generar una devolucin de valores de envo a las empresas ms grandes para obtener ms clientes, esto, obviamente, fue realizado por una persona natural, con autoridad en la empresa. El resultado de este largo proceso fue que se puede imputar a una persona jurdica la comisin de ciertos delitos y, por ende, someterla a un proceso penal. (United States Supreme Court, 1909).

En virtud de lo mencionado, se entiende que este primer modelo plasm la transferencia de la responsabilidad penal de la persona natural a la persona jurdica en virtud de que: primero, se gener un beneficio para la corporacin; segundo, se cometi un ilcito por parte de un miembro de la misma y; tercero, la persona actuaba como agente o bajo las funciones que cumpla la empresa.

El problema principal de este modelo y que ha permitido la gran cantidad de crticas al mismo, surge si analizamos desde la lgica de lo que significa una transferencia, misma que, segn la Real Academia de la Lengua Espaola (2023) reconoce como Pasar o llevar algo de un lugar a otro. Concepto que si aplicamos a la responsabilidad penal generar un conflicto en virtud de plasmar una sancin penal a alguien que no ha cometido accin u omisin de manera objetiva, lo cual es muy debatible desde una mirada constitucional y ms an si consideramos la prohibicin de un doble juzgamiento.

 

Modelo directo

El modelo indirecto de responsabilidad no solo haba sido debatido desde una perspectiva legal, sino que tambin haba sido cuestionado desde perspectivas que se apegaban a lo poltico. Es por esto que, buscando solventar estas anomalas se genera tambin un modelo directo, que busque blindarse de los problemas ya presentados por su similar.

En este modelo se busca el establecimiento de manera concreta de los delitos que pueden ser cometidos por parte de una persona jurdica, es decir, existir un catlogo de delitos en los cuales se puede encasillar una persona jurdica. (Ordez, 2022). As tambin, se establecer la sancin, de esta manera no existir problemas objetivos de responsabilidad o peor an problemas con el principio bsico correspondiente a la prohibicin de doble juzgamiento.

Adems de lo ya mencionado, existen otra serie de beneficios que van ms all de lo planteado en las leyes, sino que se acuan en la praxis, siendo este modelo ms eficiente. Uno de los principales aspectos analizados se encuentra relacionado a la capacidad de cumplimiento de la condena cuando se aborda el mbito econmico, es decir, encontraremos una mayor probabilidad de pago por parte de las personas jurdicas de una sancin que de una persona natural.

Para finalizar este apartado, es necesario recalcar lo ya mencionado anteriormente respecto a la posibilidad de que ciertas legislaciones no se apeguen a uno de estos dos modelos, sino que, existen legislaciones que desde diversas aristas han optado por buscar un sistema propio que guarde determinados aspectos de cada modelo, construyendo as uno propio.

 

Compliance

Para comprender la figura del compliance, debemos partir reconociendo que esta, como muchas otras palabras forman parte del grupo de extranjerismos que utilizamos en la actualidad. Entendiendo que por compliance, nicamente nos referimos a la accin de cumplir, lo cual en el contexto que estamos tratando en este texto, nos referimos al cumplimiento de las obligaciones que posee una persona jurdica.

El concepto brindado es muy amplio, empero es este el adecuado por definicin y prctica. Una empresa puede tener obligaciones de carcter: tributarias, civiles, laborales, penales, etc., que deber cumplir para no ser objeto de reproche por parte de la entidad reguladora y as evitarse una sancin. Es por esto que en el presente texto el foco crucial ser el compliance desde una perspectiva general como en materia penal.

Partimos reconociendo que la capacidad regulatoria y sancionadora le corresponde al Estado a travs de las diversas entidades y mecanismos que se han establecido en la ley, sin embargo, resulta necesario entender tambin que en la sociedad se producen una multitud de acciones y omisiones que requieren una regulacin adecuada. Para esto el Estado ha establecido los mencionados mecanismos regulatorios de manera genrica, en virtud del reconocimiento implcito de que no todas las actividades y las personas naturales o jurdicas que las desarrollan pueden ser controladas de manera individual a detalle.

Es por esto que surge el fenmeno de la autorregulacin o compliance, mismo que nace de la voluntad de alejarse del lmite establecido por el Estado. Comprendiendo que dicho lmite, al ser cruzado generara un juicio de reproche con una posible sancin. Es decir que, la regulacin estatal se comprende como intermedia, sin embargo, en la voluntad de las personas jurdicas o corporaciones puede surgir una autorregulacin ms estricta o compleja a la Estatal, que tenga por objetivo la prevencin de no caer en el cometimiento de un ilcito al tener normas ms estrictas. (Ferr, 2019).

El razonamiento de ceder la totalidad de la regulacin a las empresas es claro que no funcionara y deslegitimara al Estado, adems de provocarle prdidas significativas. Sin embargo, el darle una posibilidad de autorregulacin a las personas jurdicas guarda sentido frente a la existencia de empresas complejas, de grandes dimensiones e inclusive transnacionales, transformndose la autorregulacin en una figura beneficiosa para el Estado. (Leo-Castela & Snchez, 2020).

Siguiendo esta lnea argumentativa, se razonar que la creacin de estas regulaciones estatales y propias deben ser analizadas desde una perspectiva del costo de oportunidad. Es decir, si las corporaciones o personas jurdicas, verifican que el incumplimiento de las obligaciones que tienen frente al Estado es ms rentable que el cumplimiento de las mismas, ser ilgico e inconcebible el creer que estas se esforzarn por cumplirlas, an ms si reconocemos que la mayora de estas persiguen fines lucrativos. (Fernndez, 2020).

Ante lo analizado, se logra entender el motivo por el cual, en diversos ordenamientos jurdicos, se han buscado que los costos de oportunidad resulten bastante atractivos para las corporaciones. En otros casos, se han determinado como herramientas o comodines que sern de ayuda para aspectos legales en los que pudiere caer la persona jurdica, obteniendo as la autorregulacin un valor atractivo para los agentes de las mismas.

 

El caso ecuatoriano

Una vez se ha progresado en el anlisis respecto a la justificacin, evolucin, teoras y caractersticas de la imputacin de responsabilidad penal a las personas jurdicas y los bsicos referentes al compliance, es posible generar un anlisis prctico de las normativas relacionadas a estos temas en el ordenamiento jurdico ecuatoriano.

El aspecto necesario del cual se partir se encuentra en la jerarqua superior del ordenamiento jurdico, pues es explcito el reconocimiento de derechos que existe y el progreso normativo en la Constitucin ecuatoriana. Est en su artculo 9 expresa que las personas sean nacionales o extranjeras tendrn igual responsabilidades, generando desde un principio una igualdad en una multitud de aspectos.

As tambin, en el artculo 10 del mismo texto normativo, en su numeral 9, se encuentra como deber del Estado el respetar y hacer que se respeten los derechos constitucionales. Para esto se requieren varios mecanismos por la gran cantidad de regulacin que esto significa, siendo este el motivo por el cual en la Constitucin se contemplan los principios ms relevantes, sin embargo, por garantas normativas, se desplegarn leyes de forma especfica, mismas que regulen de manera concreta y acorde al texto jerrquico superior.

Uno de estos mecanismos lo conocemos como Cdigo Orgnico Integral Penal (2014) (COIP en adelante), mismo que desde su generacin y puesta en vigencia ha desarrollado como objetivo tanto la prevencin, como la sancin y reparacin integral. Es relevante mencionar que, con el nacimiento de esta normativa en el ordenamiento jurdico ecuatoriano se deja de lado el antiguo criterio de que las personas jurdicas no poseen la capacidad de cometer ilcitos.

Si bien la regulacin en el mbito penal de las personas jurdicas dentro del COIP pareciere ser escaza por contener nicamente tres artculos que hacen referencia concreta y objetiva a la misma, desde un anlisis ms profundo es posible visibilizar el verdadero trabajo legislativo existente y los alcances de la misma.

En el Ttulo I, en su Captulo V, se encuentran establecidos dos de los tres artculos referentes a la regulacin de las personas jurdicas, los cuales, empero a ser cortos en cantidad, son amplios en contenido. Reservndose un artculo separado de esta seccin netamente para el mbito sancionador.

De un anlisis del artculo 49 del COIP, se obtiene una serie de conclusiones, de las cuales se determina lo siguiente: existe el reconocimiento de una igualdad ya vista en el mbito constitucional respecto a nacionales y extranjeros, se hace mencin a una lista de las personas que pudieren figurar como sujetos activos, se juzgan los delitos por accin y por omisin, la responsabilidad de la persona natural es independiente de la que se pudiere determinar a la persona jurdica y se establece como requisito para la existencia de responsabilidad que el beneficio sea para la entidad y no para un tercero.

Posterior, en el artculo nmero 50 del Cdigo Orgnico Integral Penal, se aclaran aspectos que pudieran ser considerados como vacos legales que permitieran la evasin de responsabilidad, al indicar lo siguiente: La responsabilidad penal de las personas jurdicas no se extingue ni modifica si hay concurrencia de responsabilidades con personas naturales en la realizacin de los hechos (Asamblea Nacional del Ecuador, 2014) Se entiende, por ende, la existencia de una determinacin de responsabilidades individuales entre la persona jurdica y la o las personas naturales que cometieran el ilcito, as tambin, en ambos casos, se resguarda la posibilidad de evitar el juzgamiento de la misma con la extincin de la vida tanto de la persona natural como de la persona jurdica. Es decir, si la persona natural muere, la persona jurdica por aspectos de individualidad ser an sometida al proceso penal segn establece el COIP, as tambin, la fusin, liquidacin, etc. que pudieren causar un fenmeno similar a la muerte respecto a la persona jurdica, no libera a la misma de responsabilidad. (2014).

Para finalizar, el artculo 71 del COIP es claro al establecer que las personas jurdicas gozarn de un catlogo de sanciones que podrn recibir en caso del cometimiento de un ilcito, mismas que van desde sanciones econmicas, prohibiciones, hasta la prdida de la personera jurdica, es decir la extincin de la misma.

Frente a los aspectos rescatados de esta primera parte, correspondiente a la normativa constitucional y penal, se puede generar un contraste con la doctrina presentada en apartados anteriores. Podemos observar y deducir que Ecuador ha generado una mezcla del modelo directo e indirecto, al establecer un abanico amplio de personas que pudieran ser el sujeto activo de los delitos que vinculen a las personas jurdicas, sin embargo, se evidencia una separacin de las responsabilidades de las mismas, protegiendo los derechos y garantas constitucionales.

El establecer penas, delitos especficos, procesos concretos ante la individualidad de los sujetos y un catlogo de sujetos sin discriminacin alguna respecto a la jerarqua como agentes de determinada corporacin o persona jurdica, vuelven al modelo ecuatoriano ms directo que indirecto por la multitud de problemas evitados, siendo as que los problemas de un modelo indirecto generaren conflicto, ms an cuando la Constitucin ecuatoriana persigue un progreso acorde a los Derechos Humanos.

Ahora bien, respecto al apartado del compliance, en el caso ecuatoriano se puede encontrar que desde la normativa penal no exista una regulacin especfica. La misma nicamente remita a normas concretas externas, sin establecer aspectos claros en materia penal siendo un ejemplo de esto la Ley de Prevencin de Lavado de Activos y del Financiamiento de Delitos. (Asamblea Nacional, 2016). Es decir, antes exista un vaco legal en este aspecto en cuanto a la parte penal se refera, sin embargo, aspectos especficos considerados por el Estado como relevantes tomaron forma y presionaban por estar presentes.

Empero a lo mencionado, en el artculo 49 del COIP se encuentran una serie de requisitos que deben poseer las polticas de compliance. Estas polticas se ataan a las actividades de cada persona jurdica, por lo que, las mismas son exclusivas. La recompensa que se generan en este caso es que estas medidas son consideradas como atenuantes segn lo que establece el artculo 45 de la misma norma legal, sin embargo, al no ser un atenuante trascendental, acorde precedente al mismo relativo al mecanismo de atenuantes y agravantes, se requerir la existencia de un atenuante adicional para que exista una disminucin de la sancin en un tercio.

Un mecanismo adicional al compliance puede ser la reparacin de los daos causados o la cooperacin dentro del margen de la investigacin que se desarrolle, situacin que como se mencion es uno de los principales problemas en la praxis, ante el espritu de grupo que se genera. (Ruz & Lafuente, 2021).

Quiz esto nos brinde la perspectiva de que estos mecanismos servirn para minimizar los daos, frente a la comisin de un delito, cuando no se pueda llegar a ocultar la informacin y/o entorpecer la investigacin, sin embargo, esto sigue siendo un avance desde la perspectiva que la normativa busca implantar aspectos positivos en la sociedad y tambin brindar un estmulo ante el apego a las normas que significaran valores sociales positivos.

 

Teoras econmicas

Son amplios los aspectos econmicos analizables respecto a la incidencia que pudiera tener la normativa penal sobre las personas jurdicas y el compliance, comprendiendo que la mayora de estas persiguen fines de lucro y se relacionan con la economa de un pas. Sin embargo, desde una perspectiva netamente terica y lgica, surge la necesidad de analizar los aspectos relevantes referentes a la libre competencia, inversin e innovacin.

En primera instancia y la principal es la referente a la libre competencia que contraviene al monopolio. Esta situacin se ha buscado evitar en los pases desde el ejemplo de lo sucedido con Estados Unidos y las empresas de transporte y materias especficas que generaron monopolio y generaron una crisis econmica. Para la regulacin de estos aspectos, sin duda alguna se requiere que la teora y praxis econmica sea entendida y regulada por el derecho de la mano, a fin de obtener los resultados anhelados. (Soto & Jaramillo, 2020).

En el caso de Brasil, hace un par de aos, se realizaron investigaciones a determinadas empresas, en especial a las del Grupo GAFA, mismas que cometieron acciones ilcitas en pro de una monopolizacin que les beneficie, esto acompaado de que la regulacin no determinaba responsabilidad penal para las personas jurdicas, convertan en un panorama ideal para la corrupcin. (Revilla, 2020).

En casos anlogos al mencionado se puede determinar que no solo existe un perjuicio econmico para las empresas que buscan surgir al mercado y ser competitivas, sino que tambin existe un perjuicio para los consumidores, quienes, frente al monopolio se ven en la obligacin de consumir productos al precio que determinen los mismos al no existir sustitutos. Tambin debern resignarse con el producto que provea la empresa, esto ante la falta de competencia que obligue a la mejora de los productos en cuanto a calidad y precio se refiere.

As tambin, se ha estudiado frente a la teora que relaciona una afeccin a la inversin extranjera en un pas, por parte de la corrupcin. Sin embargo, esta se ha determinado como una de las variables independientes que influyen en esta ecuacin, puesto que, la decisin de invertir o no invertir en un pas, segn ciertos estudios, se limita en virtud de ms variables independientes como lo son los impuestos, seguridad, etc. (Demir, 2021)

Finalmente, las teoras de desarrollo que han sido analizadas por la Comisin Econmica para Amrica Latina y el Caribe CEPAL, y mejor reconocidas por los economistas destacados del siglo XXI, persiguen el desarrollo de un mercado en Latinoamrica y que se deje de lado la dependencia existente a los pases ms desarrollados. Economistas como Furtado ya mencionaron este panorama y en la regin latinoamericana se ha trabajado el discurso de perseguir la innovacin y cambio en la matriz productiva de los pases, sin embargo, esto requiere de la participacin de normativas que prevengan la monopolizacin de las empresas, an ms, conociendo que las empresas dominantes son extranjeras, inclusive para la regin. (Katz, 2019).

 

Metodologa

La naturaleza de la investigacin planteada nos orient a la realizacin de una investigacin de enfoque cualitativo. Este tipo de investigacin, al conocer que presenta por caracterstica ser ampliamente flexible, permiti la realizacin de una revisin y anlisis en lo que respecta a: normas legales, bibliografa, doctrina, jurisprudencia, investigaciones, etc. (Ruiz, 2019). A su vez, esto tambin brind la posibilidad de, adems de la compilacin, una sistematizacin adecuada de la informacin necesaria, lo cual consinti la oportunidad de comprender esta regulacin, con un nfasis en materia penal y a su vez la incidencia para la economa ecuatoriana que pudiera tener la misma como efecto.

Por el tipo de investigacin seleccionada, se consider como mtodo bsico el analtico - sinttico, mismo que nos dio la posibilidad de realizar un anlisis de normativa legal y aspectos doctrinarios que fueron la base del conocimiento que nos posibilit obtener una sntesis concreta respecto a la eficacia y utilidad de las normas aplicables en la legislacin ecuatoriana. Siendo de esta manera que, la utilidad de este mtodo radic en la comprensin fraccionada de la normativa y las teoras econmicas seleccionadas como tiles para esta investigacin. (Rodrguez & Prez, 2017).

Se aplic mtodo comparativo, mismo que suele ser utilizado para realizar, como su nombre lo indica, una comparacin entre distintas legislaciones, hablando en el rea del derecho. Empero a esto, en este caso en concreto, el mtodo comparativo fue utilizado con la intencin de estudiar a la normativa ecuatoriana, respecto a la doctrina propuesta por los pensadores de esta rea del derecho penal, con la intencin de evidenciar la evolucin que presentaba la misma ante el desarrollo internacional actual. (Snchez & Molina, 2021).

Por el propsito planteado en esta investigacin, se ha elegido al anlisis documental como la tcnica de investigacin. Esto en virtud de que se acudi a los documentos de carcter normativo como de anlisis a las teoras propias de la economa, desde un enfoque actual y propendiendo a travs de los anlisis apegarlos a la realidad social.

De la misma manera, se busc aspectos propios doctrinarios de la regulacin normativa, mismos que, ms all de un anlisis propio, tambin se persigui generar una amalgama con los estudios ya realizados por los estudiosos de estas reas del derecho y la economa de los factores histricos e implcitos en las teoras y normas actuales.

 

Resultados

Se identifican dos enfoques principales de imputacin: el modelo indirecto y el modelo directo. El modelo indirecto, que se origin en los Estados Unidos, se caracteriza por la transferencia de responsabilidad penal de individuos a entidades corporativas en situaciones donde los actos ilcitos benefician a la empresa. En contraste, el modelo directo busca establecer claramente los delitos que una persona jurdica puede cometer y las sanciones correspondientes, evitando as problemas de responsabilidad objetiva y violaciones al principio de no doble juzgamiento.

En el mbito ecuatoriano, se observa una combinacin de ambos modelos, donde se reconoce una amplia gama de sujetos que pueden cometer delitos en nombre de una persona jurdica, pero se separan claramente las responsabilidades entre individuos y entidades, protegiendo as los derechos constitucionales. Adems, se establecen sanciones especficas para las personas jurdicas que van desde multas econmicas hasta la prdida de la personera jurdica.

Por otro lado, el concepto de compliance emerge como una herramienta fundamental para garantizar el cumplimiento de las obligaciones legales por parte de las personas jurdicas. Se refiere a la accin de cumplir con diversas obligaciones, desde tributarias hasta penales, para evitar sanciones por parte de las entidades reguladoras. En el contexto ecuatoriano, si bien inicialmente haba un vaco legal en cuanto a la regulacin penal del compliance, el artculo 49 del COIP ahora establece requisitos especficos para las polticas de cumplimiento, ofreciendo incentivos como atenuantes en caso de delitos.

La teora econmica tambin aporta una perspectiva relevante sobre la importancia de la regulacin penal de las personas jurdicas en la economa. Se destaca la amenaza que representan las prcticas monopolsticas para la libre competencia, as como el impacto negativo de la corrupcin en la inversin extranjera y el desarrollo econmico. En este sentido, la implementacin de normativas que promuevan la competencia y combatan la corrupcin es esencial para fomentar un ambiente econmico saludable y promover el desarrollo sostenible.

 

Conclusiones

Esta investigacin sobre los modelos de imputacin de responsabilidad penal a las personas jurdicas y el papel del compliance ofrece una visin integral de los desafos y oportunidades que enfrentan los sistemas legales contemporneos. A travs de un anlisis comparativo entre el modelo indirecto y el modelo directo de imputacin, as como su aplicacin en el contexto jurdico ecuatoriano, se revela la dificultad inherente a la atribucin de responsabilidad a entidades corporativas y la necesidad de abordar esta cuestin de manera rigurosa y equitativa.

Es destacable la evolucin histrica de los modelos de imputacin, desde los precedentes establecidos en los Estados Unidos hasta las adaptaciones y combinaciones observadas en diferentes sistemas jurdicos, como el ecuatoriano. Si bien el modelo indirecto ha sido fundamental en el desarrollo inicial de la responsabilidad penal de las personas jurdicas, el surgimiento del modelo directo refleja una bsqueda de mayor claridad y especificidad en la atribucin de responsabilidad, evitando as problemas de interpretacin y violaciones a los principios legales fundamentales.

En el caso especfico del Ecuador, se observa una combinacin de elementos de ambos modelos, con un enfoque que reconoce la capacidad de las personas jurdicas para cometer delitos, pero al mismo tiempo protege los derechos constitucionales y establece sanciones especficas para estas entidades. Esta aproximacin equilibrada refleja un compromiso con la justicia y la legalidad, garantizando que las personas jurdicas sean responsables por sus acciones sin sacrificar los principios fundamentales de un debido proceso y la presuncin de inocencia.

El concepto de compliance emerge como una herramienta clave en este contexto, ofreciendo un marco para garantizar el cumplimiento de las obligaciones legales por parte de las personas jurdicas. Si bien inicialmente haba un vaco legal en cuanto a la regulacin penal del compliance en el Ecuador, la introduccin de disposiciones especficas en el COIP representa un avance significativo en la promocin de prcticas empresariales ticas y transparentes. Al establecer requisitos claros para las polticas de cumplimiento y ofrecer incentivos para su implementacin, se fomenta una cultura de legalidad y responsabilidad corporativa.

Desde una perspectiva econmica, la regulacin penal de las personas jurdicas se presenta como un componente crucial para garantizar la competencia justa, promover la inversin extranjera y estimular el desarrollo econmico sostenible. La lucha contra las prcticas monopolsticas y la corrupcin se vuelve fundamental en este contexto, ya que estas actividades representan una amenaza para la estabilidad y equidad del mercado. Al adoptar medidas efectivas para combatir estos fenmenos y promover la transparencia y la rendicin de cuentas, los sistemas legales pueden contribuir significativamente a la construccin de economas ms justas y prsperas.

 

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