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La Responsabilidad Penal en la Intermediaci�n para la Inversi�n en Criptomonedas

 

Criminal Liability in Cryptocurrency Investment Intermediation

 

Responsabilidade Penal na Intermedia��o para Investimento em Criptomoedas

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Correspondencia: vespin5@indoamerica.edu.ec

 

Ciencias T�cnicas y Aplicadas

Art�culo de Investigaci�n

 

 

* Recibido: 08 de julio de 2024 *Aceptado: 30 de agosto de 2024 * Publicado: �10 de septiembre de 2024

 

        I.            Estudiante de la Carrera de Derecho de la Universidad Tecnol�gica Indoam�rica, Ecuador.

      II.            Licenciado en Ciencias Pol�ticas, Abogado de los Juzgados y Tribunales del Ecuador, Doctor en Jurisprudencia, Mag�ster en Derecho Penal y Procesal Penal y Mag�ster en Administraci�n y Docencia Universitaria; Docente a tiempo completo de la Facultad de Jurisprudencia Ciencias Pol�ticas y Econ�micas carrera de Derecho de la Universidad Tecnol�gica Indoam�rica, Ecuador.

 

Resumen

El moderno uso de criptomonedas a nivel mundial ha presentado varios problemas jur�dicos en nuestra legislaci�n, al ser una moneda virtual implantada en una nube y al ser un recurso econ�mico descentralizado, ha generado una serie de cuestionamientos, tanto al momento de establecer la responsabilidad penal como al tipificar el delito previo a una sanci�n penal. El prop�sito de estudiar el uso de las inversiones en criptomonedas y sus repercusiones legales, es analizar la normativa legal y la aceptaci�n financiera del uso de las criptomonedas y sus formas de inversi�n en el Ecuador e indagar la problem�tica penal al momento de establecer una imputaci�n de tipo tanto a los accionantes como a intermediarios del comercio digital. El enfoque de la presente investigaci�n es cualitativo, ya que se va a desarrollar con base a la recopilaci�n bibliogr�fica de art�culos, investigaciones doctrinarias, libros, contextos referentes a la problem�tica de estudio. Los resultados se centrar�n en dilucidar dudas y analizar criterios jur�dicos con respecto a la aplicaci�n de la normativa penal en los presupuestos facticos de da�o a un bien jur�dico protegido con lo que se obtendr� la conclusi�n de educarnos y adaptarnos a esta nueva era financiera y la de establecer la existencia de tipicidad y responsabilidad penal en la utilizaci�n e inversi�n de criptomonedas.

Palabras Clave: criptomoneda; inversiones; financiera; intermediario; comercio.

 

Abstract

The modern use of cryptocurrencies worldwide has presented several legal problems in our legislation, being a virtual currency implemented in a cloud and being a decentralized economic resource, it has generated a series of questions, both at the time of establishing criminal liability and when classifying the crime prior to a criminal sanction. The purpose of studying the use of cryptocurrency investments and their legal repercussions is to analyze the legal regulations and the financial acceptance of the use of cryptocurrencies and their forms of investment in Ecuador and to investigate the criminal problem when establishing an imputation of type both to the plaintiffs and to intermediaries of digital commerce. The focus of the present research is qualitative, since it will be developed based on the bibliographic collection of articles, doctrinal research, books, contexts referring to the problem of study. The results will focus on clarifying doubts and analyzing legal criteria regarding the application of criminal regulations in the factual assumptions of damage to a protected legal asset, which will lead to the conclusion of educating ourselves and adapting to this new financial era and establishing the existence of criminal liability and typification in the use and investment of cryptocurrencies.

Keywords: cryptocurrency; investments; financial; intermediary; trade.

 

Resumo

A utiliza��o moderna das criptomoedas em todo o mundo tem apresentado diversos problemas legais na nossa legisla��o Por ser uma moeda virtual implementada na cloud e por ser um recurso econ�mico descentralizado, tem gerado uma s�rie de quest�es, tanto na hora de estabelecer a responsabilidade criminal como. na hora de classificar o crime antes da ocorr�ncia. O objetivo de estudar a utiliza��o de investimentos em criptomoedas e as suas repercuss�es jur�dicas � analisar a regulamenta��o legal e a aceita��o financeira da utiliza��o de criptomoedas e as suas formas de investimento no Equador e investigar o problema criminal ao estabelecer uma acusa��o do g�nero tanto para os atores como intermedi�rios do com�rcio digital. A abordagem desta investiga��o � qualitativa, pois ser� desenvolvida com base na compila��o bibliogr�fica de artigos, pesquisas doutrinais, livros, contextos referentes ao problema de estudo. Os resultados incidir�o no esclarecimento de d�vidas e na an�lise de crit�rios jur�dicos relativos � aplica��o da regulamenta��o penal nos pressupostos de facto de dano a um bem jur�dico protegido, o que levar� � conclus�o de nos educarmos e adaptarmos a esta nova era financeira e � de estabelecer o exist�ncia de responsabilidade criminal e responsabilidade criminal na utiliza��o e investimento de criptomoedas.

Palavras-chave: criptomoeda; investimentos; financeiro; intermedi�rio; troca.

 

Introducci�n

La sociedad, se encuentra en un gran avance y desarrollo tecnol�gico, en el que nacen nuevas alternativas de negocios como es el comercio digital. Llegando a una evoluci�n tecnol�gica donde aparece el dinero electr�nico, nos referimos espec�ficamente a la criptomoneda las mismas que son c�digos criptogr�ficos las cuales est�n encriptadas en un monedero virtual al que lo denominan Wallet, con las cuales podemos ejecutar operaciones transaccionales inmediatas y de manera segura ya que queda �registrado en un libro contable p�blico, descentralizado�(Institute, 2024)� y sin la necesidad de terceros, lo que ha causado gran conmoci�n y revoluci�n global, sobre todo en la evoluci�n econ�mica, la criptomoneda es aceptada como un medio de valor el cual produce inversiones, intercambios, y comercio en todo el mundo�(Caizapanta, 2018).

A trav�s de la historia, las monedas o dinero han ido evolucionando y sufriendo cambios sustanciales, las mismas que fueron utilizadas en su momento como forma de pago y de intercambio en diferentes culturas y �pocas,� por ejemplo el trigo, el tabaco, la sal, al cual se lo denomin� trueque�(Bengoechea), continuando con los pagos con plata, oro o piedras preciosas el cual obten�an un valor primordial y que fueron utilizadas para el comercio por varias civilizaciones, hasta que lleg� el sistema que manejamos en la actualidad que es el dinero f�sico, el papel impreso con sello de aprobaci�n y fiduciario que lo emiten los bancos centrales�(Cortez, 2022), sin embargo seguimos en un constante desarrollo financiero global considerado como un nuevo instrumento de valor a la criptomoneda la cual es un algoritmo inform�tico o serie de c�digos que las personas las pueden adquirir bajo el registro de un nombre y de esta manera se vuelven infranqueables o que son imposibles de sufrir hackeos, es un c�digo �nico libre de plagios, es justamente este proceso lo que le da gran valor y credibilidad en su seguridad, estos c�digos tambi�n se los pueden transferir o enviar y mediante procesos de nuevos algoritmos, los cuales crean otro contrato con los datos del nuevo usuario. al cual le pertenecer�a su criptomoneda como un contrato de propiedad y esta serie de pasos computacionales son confiables y seguros lo que hace que las personas le den un valor comercial obteniendo beneficios en comprar, vender o en la acumulaci�n de estos contratos.

En la actualidad la telecomunicaci�n tiene un poder fundamental en la sociedad, pues este medio facilita una comunicaci�n instant�nea general, es gracias a este proceso y mediante a la conexi�n de internet que se puede obtener accesos r�pidos sin importar la distancia o tiempo�(Martinez, 2014), el mismo que ha propiciado que el mundo digital obtenga grandes beneficios y� cambios innovadores, con la utilizaci�n de un software implantados en la red, y con la ayuda de dispositivos que facilitan la conectividad y comunicaci�n entre personas o empresas�(Arturo Serrano, 2003), obteniendo nuevas formas de comercio electr�nico sin fronteras, donde es fundamental la utilizaci�n del dinero digitalizado�(Bohorqu�z, 2017), el pa�s pionero en idear esta nueva alternativa de negocios es China con la creaci�n de las criptomonedas en sus diferentes formas, fracciones� y cuyo prop�sito ser�a establecer comercios mundiales pero erradicando la moneda de transacci�n f�sica�(Galeazzi, 2023), ya que de esta manera se obtendr�an pagos inmediatos, evitando gastos por transacciones y en un conciso procedimiento.

 

En Ecuador los avances tecnol�gicos, sobre todo el manejo de criptoactivos se encuentran en una recesi�n al contar con conocimientos muy pobres sobre su uso y tambi�n en su legislaci�n , ya que da un sentido de confusi�n al indicar lo siguiente, �en el a�o 2014, la Asamblea Nacional del Ecuador reformo el C�digo Monetario y Financiero en el que imped�an el uso de Criptomonedas�, �(Morales, 2022), cediendo toda la potestad al Banco Central para instituir y regular la moneda dentro del pa�s, as� tambi�n se inform� mediante un comunicado del 2018 el Banco Central del Ecuador indica que las Criptomonedas en general no tienen legalidad y se prohib�a su medio de transacci�n ya que no est�n controladas ni reguladas por ninguna entidad del Ecuador� (Banco Central, 2018), del mismo comunicado indican tambi�n, que no est�n prohibidas la compra y venta a trav�s del internet, y para esto se suma el criterio del C�digo Civil en su Art�culo 1492, determinando los par�metros m�nimos de validez de cualquier contrato de compra venta, en concordancia con las disposiciones de la ley de Comercio Electr�nico, mismas que amparan la compra de Bitcoins en Ecuador� �(Gallegos J. , 2021), Es decir que la criptomoneda estar�a siendo amparada como un derecho personal por tratarse de un contrato privado.

En contexto cual ser�a la realidad y la legalidad de las criptomonedas, ya que los usuarios necesitan conocer y entender estas ofertas de negocios y que en Ecuador se desconoce su legalidad, tanto as� que las mismas autoridades creen necesario la regularizaci�n clara del uso de criptomonedas, por lo tanto, al a�n continuar con esta evoluci�n y no tener una clara definici�n tanto del Banco Central del Ecuador, como en los C�digos regularizados sobre el tema de monedas digitales, no existe la posibilidad de fundamentar la responsabilidad penal en personas o empresas que quieran implementar esta nueva modalidad o alternativa de negocios, en las que ya muchos pa�ses lo van ejecutando y que en Ecuador se lo considera como ilegal, por tal motivo se cree importante realizar un an�lisis de las leyes actuales, as� como tambi�n del C�digo Org�nico Integral Penal, en la que se pueda obtener una visi�n clara ante estos avances tecnol�gicos con los que d�a a d�a nos vamos encontrando.

 

Desarrollo

Los Sistemas Financieros Internacionales y el Reconocimiento de las Criptomonedas

El Sistema Financiero Internacional, se compone de grupos los mismos que se encuentran asociados por Instituciones Internacionales cuya finalidad es regular y controlar las entidades financieras�(Fide, 2019), as� como tambi�n el cambio y el valor de las monedas a nivel internacional. Este sistema o modalidad financiera es fundamental para el crecimiento y desarrollo econ�mico entre pa�ses, el Sistema Financiero est� compuesto por el Sistema Monetario Internacional y el Sistema Financiero Internacional siendo dos sistemas muy importantes�(Gutierrez, 2008), los mismos que funcionan de la siguiente manera. El Sistema Monetario Internacional son los acuerdos que existen entre los pa�ses, se refiere al conjunto de reglas, normas, y mecanismos que regulan las relaciones financieras entre los diferentes pa�ses del mundo. Su principal objetivo es facilitar el intercambio de bienes y servicios a nivel global, as� como la estabilidad econ�mica y financiera entre las naciones.

Mientras que el Sistema Financiero Internacional son todas las instituciones financieras internacionales, son las normas y acuerdos que facilitan las transacciones financieras entre pa�ses y que regulan las relaciones financieras a nivel global, y los flujos como el Fondo Monetario Internacional (FMI), esta instituci�n se desempe�a como asistente financiero encargada de controlar la pol�tica de los pa�ses que presenten crisis�(Ace�a, 2019), as� mismo regula y fomenta el comercio, mientras que el Banco Mundial y el Banco de Pagos Internacionales (BPI), es el que financia pr�stamos para el crecimiento de un pa�s en el caso de ser miembro, por otro lado, BIP, se encarga de los pagos internacionales y de la liquidez en el Sistema Financiero�(Toussaint, 2024).

En resumen, el Sistema Financiero Internacional es fundamental para la econom�a global, ya que facilita el intercambio de recursos financieros entre pa�ses, promueve la estabilidad econ�mica y contribuye al crecimiento econ�mico a nivel mundial.

El Sistema Monetario Internacional da un giro luego de los a�os cuarenta, cuando se estableci� los tipos de cambios fijos basados en el d�lar y se convirtiere en la principal moneda de reserva del mundo, esto sucedi� en la d�cada de 1970, despu�s de que este sistema quebrara a causa de la inflaci�n�(Fide, 2019), y apareciera una nueva alternativa financiera. Que ser�a el cambio de flotantes los mismos que ser�an determinados como mercado de divisas, por todo lo dicho es importante el Sistema Internacional Financiero ya que es quien facilita el crecimiento de capitales en todo el mundo, la misma que tiene como finalidad colaborar, asistir y brindar una estabilidad financiera a todos los pa�ses miembros que lo requieran, as� mismo, incentiva al desarrollo econ�mico para erradicar la pobreza y generar una econom�a estable a nivel mundial, con convenios de entidades reguladoras que establecen reglas y normas para controlar tanto las inversiones extranjeras como las finanzas internacionales con el fin de sancionar actos delictivos�(Buscaglia, 2015).

Sin embargo tambi�n est�n expuestos a disputas y cr�ticas, ya que estos sistemas llevar�an a una desigualdad econ�mica, perjudicando a las personas de bajos ingresos, ya que impiden tener oportunidades de mejorar y ascender, de igual modo pueden haber graves consecuencias por la falta de transparencia en su manejo y funciones, facilitando actividades ilegales, las pr�cticas ilegales m�s frecuentes abusando del Sistema Financiero son el lavado de dinero, financiamiento a delitos terroristas, fraude, estafa, evasi�n fiscal, o captaci�n ilegal de dinero, los mismos que perjudican la econom�a, la estabilidad social y pol�tica, por lo que es fundamental promover una transparencia financiera para prevenir estos tipos de cr�menes y abusos, fomentando un sistema financiero equitativo y sostenible para evitar actos il�citos de responsabilidad penal.

Muchos pa�ses ya cuentan con una regulaci�n ante ciertas responsabilidades penales, asimismo con sanciones para quienes cometan actividades ilegales las mismas que aplican leyes espec�ficas para delitos financieros, para de esta manera prevenir abusos indebidos del sistema financiero en especial el internacional, no obstante, ser�a favorable compartirla con todos los pa�ses quienes carecen de estos temas de irregularidades financieras.

El Fondo Monetario Internacional tambi�n tiene su criterio ante los nuevos sucesos dados por los criptoactivos,� expreso �que este nuevo fen�meno no son sist�micos y que las criptomonedas��(Alfaro, 2021)� no son causantes de riesgos financieros, sin embargo esta circulaci�n resulta compleja comprender puesto que existen riesgos y beneficios, creando dudas t�cnicas, pol�ticas y tambi�n legales, sobre todo en los bancos y sistemas financieros, ya que es palpable sus rendimientos producidos con las criptomonedas y lo m�s interesante que es de manera descentralizada, es por eso que las grandes y desarrolladas instituciones de econom�a opinan que es un avance a la econom�a para su desarrollo e inversiones con menos formalismos y de una manera m�s s�lida.

Las entidades financieras reguladoras y de vigilancia a finales del 2018, indicaron que las criptomonedas no es un riesgo de amenaza para el mercado financiero e incluso a nivel global�(Alfaro, 2021), a pesar de lo dicho los mismos entes financieros sustentan que existe gran carencia de regulaciones y fiscalizaci�n y emiten al sector bancario controlar su uso, as� como tambi�n indicar estos procesos para su respectiva regulaci�n al Comit� de Pagos e Infraestructura de Valores, y a la Organizaci�n Internacional de Comisiones de Valores IOSCO donde se emanan los principios de las infraestructuras de los mercados financieros�(Alfaro, 2021).

 

El Derecho Monetario y el Reconocimiento de las Criptomonedas

La moneda o dinero viene a ser una parte fundamental del diario vivir de las personas, es el intercambio com�n que usamos los humanos�(Lucerp, 2021), cada moneda o dinero tiene su valor con el cual podemos intercambiar bienes, servicios y de esta manera realizar pagos por consumos, por esta raz�n es necesario que exista una ley o norma espec�fica la misma que se denomina Derecho Monetario y se define por ser el conjunto de normas, principios, que regulan a la moneda con una creaci�n, emisi�n, circulaci�n, pero sobre todo el enmarcar una disciplina dentro de cada estado (Nouel, 2006).

El Derecho Monetario forma parte del estudio del Derecho P�blico el cual est� encargado a regular y revisar minuciosamente los ingresos y egresos del Estado, sin embargo la naturaleza� jur�dica es considerada como mixta ya que pertenece al Derecho Privado y P�blico, de la misma manera tambi�n es importante se�alar el rol del Derecho Bancario, el cual estudia, regula y legisla las funciones de los bancos, ya que es un vigilante y gu�a jur�dico de la buena pr�ctica profesional en las corporaciones bancarias�(Derecho, 2023)�� ya que es el conjunto de normas, principios, que se encarga en regular a todo el sistema o instituciones bancarias�(Lucerp, 2021),con la finalidad de brindar pr�stamos y captar fondos, los Derechos que definen a la parte monetaria son los de regulaci�n, creaci�n, emisi�n y sobre todo la circulaci�n de la moneda�(Garcia M. , 2015), tambi�n es necesario tomar en cuenta las normas las cuales regulan el Derecho Monetario Internacional ya que son las encargadas de transferir internacionalmente las monedas.

En Ecuador el Sistema Monetario est� legalizado por el d�lar americano como moneda oficial desde el a�o 2000, desde entonces, el d�lar Estadounidense es la �nica moneda de curso legal tanto en transacciones como en operaciones monetarias financieras y sus registros contables (Moran, 2019), as� como tambi�n la circulaci�n, canje, retiro, abastecimiento y desmonetizaciones, siendo el Banco Central del Ecuador la �nica instituci�n encargada de revisar, regular la emisi�n del dinero, controlar la inflaci�n, supervisar el sistema financiero y mantener la estabilidad del pa�s,� el Sistema Financiero en Ecuador est� compuesto por bancos, cooperativas de ahorro y cr�dito, instituciones financieras y casas de cambio que son supervisadas por el Banco Central y por la Super Intendencia de Bancos.

El Banco Central del Ecuador bas�ndose al Art. 94 del C�digo Financiero, tambi�n se encarga de los canjes de las monedas de cualquier clase o denominaci�n� (Moran, 2019), es la �nica entidad autorizada para su respectivo cambio sin ning�n tipo de recargo, existen tambi�n prohibiciones las cuales son la imitaci�n, emisi�n, reproducci�n, falsificaci�n o simulaci�n total o parcial de las monedas o dinero, alteraci�n, transformaci�n, fundici�n, o procedimiento con el fin de aprovecharse de la moneda met�lica circulante,� as� como tambi�n la circulaci�n y recepci�n de monedas y dinero no autorizados por cualquier medio y al no cumplir con estas prohibiciones ser�n sancionados conforme dispone el C�digo Org�nico Integral Penal �(Moran, 2019).

En Ecuador el d�lar es la moneda de curso legal, sin embargo, el uso de efectivo sigue siendo com�n en las transacciones cotidianas, en los �ltimos a�os habido un aumento en el uso de formas de pago electr�nicas, como tarjetas de d�bito y cr�dito, transferencias bancarias y pagos electr�nicos que son las m�s usadas en las transacciones econ�micas, es real tambi�n que en los �ltimos a�os se ha viralizado el tema de las criptomonedas y Ecuador no es la excepci�n, sin embargo el Derecho Monetario en Ecuador no reconoce ni respalda el uso de criptomonedas como medio de pago legal, y se ha tomado una postura restrictiva respecto a su uso en el pa�s, sobre todo por los riesgos asociados con las criptomonedas, incluyendo su volatilidad, falta de regulaci�n y posibles implicaciones en actividades il�citas y la evasi�n de impuestos.

 

El Acceso a las Criptomonedas y su Tipicidad en Ecuador

Bajo el anonimato un treinta y uno de octubre del 2008, un grupo de personas crean a Satoshi Nakamoto un sistema innovador de manejo de dinero electr�nico, al cual lo llaman Bitcoin, es as� como este interesante manejo de c�digos obtiene el nombre de whitepaper de Satoshi�(Kriptomat, 2024), el mismo que se identifica como un documento, el que contendr� informaci�n detallada de las criptomonedas entre claves, firmas, algoritmos a los que se le denominar�an criptomonedas, la misma que actualmente usar�an la tecnolog�a blockchain con m�s fuerza en el mundo�(Maldonado, 2023), este documento o contrato permitir�a a los usuarios realizar intercambios, de una manera efectiva conocida como peer to peer (P2P), esta nueva modalidad de pago e inversi�n fue aceptada en el �mbito financiero y considerada como un activo de especulaci�n, al no poseer ning�n tipo de regulaci�n por parte de entidades bancarias, apreci�ndolo como una alternativa, para los negocios comerciales y de este modo salir de la crisis mundial, ya que lo tomar�an como un claro ejemplo a este mismo seud�nimo Nakamoto, que fundo las criptomonedas y en la actualidad� estar�a� entre las personas multimillonarias del mundo�(Maldonado, 2023).

 

Los usuarios que generan Bitcoins son llamados mineros, los mismos que mediante sus dispositivos crean un software sofisticado establecido como criptograf�as, encargadas en procesar y validar las transacciones de manera confiable y segura �(Gallegos, 2021), las criptomonedas est�n sujetas a la volatidad del mercado, lo que ser� causal de experimentar ganancias o p�rdidas, no obstante estas actividades comerciales no est�n bajo dependencia de ning�n control o vigilancia del Banco Central, las criptomonedas tienen claves que se encuentran asociadas en una cartera virtual lo que hace imposible su desviamiento, manipulaci�n de los accesos o a la privacidad de sus datos, sin embargo lo que le hace m�s atractivo es que no puede ser depreciado o incautado por los Estados ya que son procesos informales, incluso que no es� necesario ingresar con los datos de las personas para realizar las transacciones, las criptomonedas son usadas tambi�n como reserva de valor para contra el d�lar o la devaluaci�n de papel moneda, de esta manera evitando costos en las operaciones y a las altas sumas por las inflaciones.�(Gallegos, 2021).

En el mercado ya existe una amplia gama de criptomonedas, cada una con su originalidad las m�s comunes por la facilidad de su uso es Bitcoin, Tokens, Ethereum, Tether, Usdt, las mismas que son usadas como medio de intercambio o para la ejecuci�n en negocios importantes, muchas criptomonedas conservan el valor del d�lar para proteger sus precios�(Mu�oz, 2024), no obstante, ante todo lo antes mencionado sobre las grandes ventajas de su uso tambi�n es importante referirnos a su regulaci�n, la misma que es variable seg�n como lo considere cada pa�s, ya que cada uno lo utiliza bajo su inter�s tanto pol�tico como financiero (Ocampo, 2019).

�Estados Unidos considera que las criptomonedas son una reserva de valor ya que existen varias empresas que operan bajo esta modalidad es por eso que, en el a�o 2013, se implement� en las empresas que trabajan con transacciones o negociaciones con Bitcoin deben regirse a las leyes en contra el lavado de dinero, para lo cual en el a�o 2015 el Estado de Nueva York implement� la "BitLicense", una licencia espec�fica para las empresas que operan con criptomonedas (Ibarra Farfan, 2024), por otro lado la Rep�blica del Salvador aprob� al Bitcoin (criptomoneda), como moneda de curso legal a partir de junio del 2021, regulada por el �rgano Legislativo, ejecutivo y el ente por el cual regula el Sistema Financiero del Salvador�(Financiera, 2021),� la misma qu� indican que todo sujeto econ�mico aceptara Bitcoins como medio de pago y el Estado ser� quien garantice su conversi�n, estableciendo un supervisor para los que provean, regulen y monitoreen los servicios de activos virtuales, con la finalidad� de impulsar la inclusi�n financiera�(Financiera, 2021),� promoviendo facilidades a las remesas de los salvadore�os en el exterior, ya que seg�n estad�sticas la mayor�a de habitantes en el Salvador no tienen acceso a cuentas bancarias, algo importante es que se ha evidenciado la reducci�n de pobreza,� obteniendo un gran impacto significativo en la econom�a y la pol�tica del pa�s, sobre todo con el pago de la deuda al Fondo Monetario Internacional (FMI), y un evidente incremento en la inclusi�n financiera, especialmente en �reas rurales desatendidas por el sistema bancario tradicional�(Financiera, 2021).

Ahora bien, concentr�ndonos en Ecuador como la criptomoneda est� considerada legalmente, cabe mencionar que no tiene una definici�n clara, debido a que el Gobierno no ha decretado su regulaci�n�(Mu�oz, 2024), form�ndose un entorno lleno de dudas para los que operen y empleen esta nueva modalidad denominado criptonegocio, de la misma manera otra incertidumbre est� en la parte tributaria ya que hasta la presente fecha no cuenta con una norma a la cual podr�a regirse al comercializar con criptomonedas la misma que llevar�a a evasiones fiscales y tambi�n una desprotecci�n para los usuarios de criptomonedas.

Ecuador necesita con urgencia una regularizaci�n aplicable para los inversores y comerciantes que usan criptomonedas, ya que existen varias irregularidades en base a este tema�(Mu�oz, 2024), ejemplo seg�n fiscal�a en su Bolet�n de prensa FGE.

102-DC-2021-D�(102-DC-2021, 2021), En� Quito fue condenada una mujer por el Tribunal de Garant�as penales, con una pena de cinco a�os por el delito de captaci�n ilegal de dinero seg�n acuso el fiscal de Patrimonio Ciudadano�(102-DC-2021, 2021), Santiago Guzm�n quien probo que la procesada ofrec�a altas retribuciones econ�micas por la compra de criptomonedas en este caso denominada ONE COIN�(102-DC-2021, 2021), la misma que les proporcionaba un c�digo para ingresar a su p�gina de inversi�n, fiscal�a� quien tambi�n indico que en nuestra legislaci�n no se autoriza la circulaci�n de esta moneda y que la rentabilidad de dichas transacciones no tendr�an un sustento o respaldo�(102-DC-2021, 2021).

Ante este hecho fue condenada por captaci�n ilegal de dinero en base al Art. 323 del C�digo �rgano Integral Penal (COIP), esta sentencia resulta contradictoria, err�nea y confusa, ya que fiscal�a indica que la sentenciada compraba criptomonedas y proporcionaba un c�digo para el ingreso a la p�gina l�gicamente virtual, pese a existir un comunicado por el Banco Central en el a�o 2018 donde indica no estar prohibida la compra y la venta a trav�s del internet�(Banco Central, 2018), consta tambi�n la existencia de un Certificado emitido por el Banco Central y suscrita por Patricia Idrovo, Directora Nacional del Sistema de Pagos�(Altamirano, 2023), quien certifica.

��Que las criptomonedas no son un medio de pago autorizado en el pa�s y no cuenta con un respaldo, no est�n controlados, ni supervisados�(Altamirano, 2023), ni regulados por ninguna entidad del Ecuador��(Altamirano, 2023).

�Es por este claro ejemplo que resulta ser una sentencia inadecuada ya que en Ecuador refiri�ndose espec�ficamente.

�Art�culo 323, Captaci�n ilegal de dinero. - La persona que organice, desarrolle y promocione de forma p�blica o clandestina, actividades de intermediaci�n financiera sin autorizaci�n legal, destinadas a captar ilegalmente dinero del p�blico en forma habitual y masiva, ser� sancionada con pena privativa de libertad de cinco a siete a�os�(Rocha, 2014). La persona que realice operaciones cambiarias o monetarias en forma habitual y masiva, sin autorizaci�n de la autoridad competente, ser� sancionada con pena privativa de libertad de tres a cinco a�os�(Rocha, 2014).

Const�ndonos de esta manera que existe una err�nea interpretaci�n del primer inciso del Art. 323 del C�digo Org�nico Integral Penal, estos elementos del tipo penal, no hace menci�n el uso de las criptomonedas, as� como tambi�n no encaja la Captaci�n Ilegal de Dinero, porque las criptomonedas son activos digitales descentralizados, que no est�n controlados por ning�n gobierno, banco o instituci�n financiera, esto significa que las transacciones con criptomonedas no pasan por intermediarios financieros tradicionales y no est�n sujetas a las regulaciones bancarias, Adem�s, permiten realizar transacciones de forma an�nima y segura, lo que puede ser beneficioso para ciertas situaciones, como por ejemplo para proteger la identidad de los usuarios o para realizar transacciones transfronterizas de forma r�pida y econ�mica, de hecho, muchas empresas y particulares utilizan criptomonedas de forma leg�tima y legal para realizar transacciones comerciales o inversiones, siempre y cuando se cumplan las leyes y regulaciones vigentes en cada pa�s y se utilicen de forma legal y �tica, de esta manera, dejando claro que la compra o venta de criptoactivos o la Intermediaci�n por el uso de este bien no es ilegal en Ecuador y mucho menos podr�a ser Captaci�n Ilegal de Dinero.

 

La Responsabilidad Penal en Delitos Financieros por la Intermediaci�n con Criptoactivos

En la Actualidad existe un alto �ndice de delitos a trav�s de la Intermediaci�n Financiera, el mismo que estar�a enlazado con el C�digo Org�nico Monetario y Financiero, estas acciones ilegales de responsabilidad penal incurrir�an en lavado de dinero, evasi�n fiscal, lavado de activos, estafa, testaferrismo y captaci�n ilegal de dinero, cabe mencionar

En el Cap�tulo I, del Articulo 143, menciona que las actividades financieras son un servicio de orden p�blico, reguladas y controladas por el Estado, que pueden ser prestadas por las entidades que conforman el Sistema Financiero Nacional previa autorizaci�n de los organismos de control, en el marco de la normativa que expida la Junta de Pol�tica y Regulaci�n Monetaria y Financiera�(Barrezueta, 2018).

Es por tal motivo que las entidades financieras cumplen un rol significativo como entes reguladores ya que dentro del C�digo Org�nico Integral Penal se encuentra tipificado aquellos delitos fraudulentos que usan a las entidades financieras con la finalidad de perjudicar a sus v�ctimas, cometi�ndose delitos de responsabilidad penal�(Ibarra, 2024), los delitos m�s comunes por medio de la intermediaci�n financiera se encuentran tipificados por el COIP.

Art. 317.- Lavado de activos. -� La persona que en forma directa o indirecta: 1. Tenga, adquiera, transfiera, posea, administre, utilice, mantenga, resguarde, entregue, transporte, convierta o se beneficie de cualquier manera, de activos de origen il�cito, en Ecuador este delito serio uno de los problemas m�s com�n para la integridad financiera, ya su modus operandi incluir�an a empresas fantasmas que sobrefacturen lo que afecta directamente a la econom�a del pa�s, no obstante Ecuador cuenta con el apoyo de la UAF, quien est� encargada de fiscalizar e investigar este tipo de irregularidades�(Fernandez J. ).

�Art. 289.- Testaferrismo. - La persona que consienta en aparentar como suyos bienes muebles, inmuebles, t�tulos, acciones, participaciones, dinero, valores o efectos que lo representen, producto del enriquecimiento il�cito de la o el servidor o exservidor p�blico o producto del enriquecimiento privado no justificado, ser� sancionada con pena privativa de libertad de tres a cinco a�os, es una forma muy com�n dentro de la o intermediaci�n financiera ya que son fraudes en base a la evasi�n de impuestos, encubrimiento de activos il�citos, los mismos que transfieren bienes a terceras personas para ocultar la verdadera procedencia�(Asamblea Nacional C�digo Org�nico General de Procesos, 2021).

La Captaci�n ilegal de dinero est� tipificada en el Articulo 323, �La persona que organice, desarrolle y promocione de forma p�blica o clandestina, actividades de intermediaci�n financiera sin autorizaci�n legal, destinadas a captar ilegalmente dinero del p�blico en forma habitual y masiva, ser� sancionada con pena privativa de libertad de cinco a siete a�os�(NACIONAL, REP�BLICA DEL ECUADOR ASAMBLEA, 2021)�.

Este delito se caracteriza por captar dinero de una manera ilegal a trav�s de personas o entidades quienes no est�n autorizadas o no cuenten con los permisos competentes, tambi�n es fraudulento ya que usan esquemas piramidales los que ofertan altos porcentajes de ganancias en corto tiempo y que lo interpretan para juzgar en los casos de Intermediaci�n o uso de criptomonedas, la misma que no constituye ya que son activos digitales que pueden ser adquiridos en plataformas autorizadas, especializadas y legales�� y que la ley en Ecuador me permite comprar o vender.

�Art. 186.- Estafa. - La persona que, para obtener un beneficio patrimonial para s� misma o para una tercera persona, mediante la simulaci�n de hechos falsos o la deformaci�n u ocultamiento de hechos verdaderos, induzca a error a otra, con el fin de que realice un acto que perjudique su patrimonio o el de una tercera, ser� sancionada con pena privativa de libertad de cinco a siete a�os�(NACIONAL, REP�BLICA DEL ECUADOR ASAMBLEA, 2021)�.

Es un acto delictivo bastante com�n en los �ltimos a�os, ya que se manejan a trav�s de diversos medios, como llamadas telef�nicas, correos electr�nicos, mensajes de texto, redes sociales, entre otros, enga�ando a las personas para que entreguen su dinero sin recibir nada a cambio, as� que tampoco encaja en el uso de criptomonedas, entonces ante lo analizado sobre la Responsabilidad Penal en la Intermediaci�n Financiera en Ecuador podemos observar que en el C�digo Org�nico Integral Penal (COIP) de Ecuador, hasta la fecha, no existe una regulaci�n espec�fica sobre las criptomonedas, lo que resulta un tema complejo ya que implica mucho la regulaci�n de las actividades financieras y la imposici�n de sanciones penales en caso de incumplimiento de las leyes y regulaciones aplicables a la responsabilidad penal por intermediaci�n financiera con criptomonedas, es un aspecto crucial para garantizar la integridad y la transparencia en el sistema financiero sobre el uso de las criptomonedas, para proteger a los inversores, prevenir actividades delictivas y que se contemple una aplicaci�n efectiva de las leyes y regulaciones, as� como la supervisi�n y el control adecuado para mantener la confianza en el sector financiero y prevenir el uso indebido de los recursos financieros.

 

 

La Participaci�n Penal y la Calificaci�n de Responsabilidad en el Ecuador, al Invertir en Criptomonedas

Partiendo desde lo manifestado por parte del Banco Central del Ecuador, quien comunico que el Bitcoin no es un medio de pago autorizado para su uso en el pa�s y que el Bitcoin es una cripto-moneda que no tiene respaldo, su valor es la especulaci�n. Las transacciones financieras realizadas a trav�s del Bitcoin, no est�n controladas, supervisadas ni reguladas por ninguna entidad del Ecuador, raz�n por la que su uso representa un riesgo financiero para quienes lo utilizan y es importante se�alar que no est� prohibida la compra y venta de criptomonedas como el Bitcoin- a trav�s de Internet; sin embargo, se recalca que Bitcoin no es una moneda de curso legal y no est� autorizada como un medio de pago de bienes y servicios en Ecuador, conforme lo establece el art�culo 94 del C�digo Org�nico Monetario y Financiero (Ecuador, Banco Central del Ecuador, 2018).�(Gallegos J. , 2021) �.

Si bien, las criptomonedas no est�n reconocidas en Ecuador, ni son medios de pagos, de la misma manera tampoco tiene una tipificaci�n en el COIP, m�s sin embargo este tipo de inversiones a trav�s de activos digitales, se caracterizan por ser an�nimas y sus transacciones traspasan fronteras, lamentablemente en Ecuador no se han establecidos reglas, normas ni tampoco limites ante la comercializaci�n de criptomonedas, el Bitcoin est� amparado en el �mbito del derecho privado a trav�s de contratos de compra y venta�(Gallegos J. , 2021), no obstante el C�digo Civil Ecuatoriano manifiesta en su Art�culo 1492, determinando que los par�metros m�nimos de validez de cualquier contrato de compraventa, en concordancia con las disposiciones de la Ley de Comercio Electr�nico, mismas que amparan la compra de Bitcoins en Ecuador�(Gallegos J. , 2021).

De esta manera interpretando correctamente las normas legales en Ecuador los criptoactivos y criptomonedas no son un medio de pago autorizado en el pa�s, no cuentan con un respaldo, no est�n controlados, ni supervisados, ni regulados por ninguna entidad del Ecuador, esto quiere decir que no forma parte de ning�n n�cleo central del delito peor a�n del inciso primero del Art. 323 del C�digo Org�nico Integral Penal, que es la captaci�n ilegal de dinero y asoci�ndolas con actividades de intermediaci�n financiera, como se lo est� interpretando penalmente, es por eso que es de vital importancia que el pa�s desarrolle un marco regulatorio riguroso y bien analizado, en la que se aborde los desaf�os y oportunidades que estas tecnolog�as presentan, implementar una regulaci�n adecuada en al que se� puede prevenir delitos financieros y proteger a los consumidores con la finalidad de promover la innovaci�n y el crecimiento econ�mico.

Las criptomonedas en Ecuador sufren varios desaf�os que pueden incluir la falta de protecci�n al consumidor, pero sobre todo las lagunas legales y problemas de supervisi�n al tener que resolver estos problemas jur�dicos donde est�n siendo juzgados equivocadamente ya que no existe ning�n delito enmarcado y tipificado que contenga Responsabilidad Penal en la intermediaci�n con criptomonedas.

 

Metodolog�a

Los m�todos utilizados para obtener los datos e informaci�n relevante en la presente investigaci�n, se enmarca en un enfoque hist�rico y sociol�gico mediante el m�todo dogm�tico, anal�tico sint�tico y cualitativo, utilizando t�cnicas de recolecci�n de informaci�n estructuradas como la encuesta, entrevistas y utilizaci�n de herramientas como fichas nemot�cnicas, bibliogr�ficas, libros, an�lisis de sentencias, criterios de fiscal�a, y cuestionarios estructurados por preguntas abiertas.

La utilizaci�n de estos m�todos, han aportado de manera significativa a la generaci�n de nuevo conocimiento y a su vez da realce y veracidad a la informaci�n recolectada, tanto como a los datos y criterios de expertos en el tema propuesto, con la finalidad de examinar las normativas aplicables al uso de criptomonedas en Ecuador, para determinar las �reas que requieren una mayor regulaci�n dentro del marco legal del pa�s.

 

Conclusiones

�         La criptomoneda no puede considerarse una Inversi�n, ya que no es un activo financiero, es un contrato criptogr�fico inform�tico o virtual, que las personas lo usan para garantizar y realizar transacciones mediante procesos tecnol�gicos, hay que especificar lo que genera un alto porcentaje de rentabilidad a trav�s de la criptomoneda es la actividad de Trading o la compra venta de estos contratos digitales, creando en s�, un instrumento de contrato comercial y al ser un instrumento comercial se lo cotiza, mas no se financia como las entidades financieras, por lo tanto las cotizaciones usan el m�todo de especulaciones y los usuarios son los que especulan los posibles valores que pueden tener los contratos criptogr�ficos, es por eso que al no ser Instrumentos Financieros no pueden estar reconocidas por entidades bancarias, entidades gubernamentales o instituciones financieras.

�         En Ecuador el manejo de las criptomonedas va cada d�a fortaleci�ndose tanto su forma de usarla como en realizar negocios y transacciones, no obstante, ante los sucesos padecidos a causa de sus operaciones en distintas formas, es necesario tomar medidas jur�dicas para que sean reguladas, mediante normativas claras, desde conocer su naturaleza hasta su manejo, de esta manera comprender su operatividad y establecerla como moneda, medio de pago, servicio, u objeto, cu�les ser�an las obligaciones, tributarias, fiscales, y sobre todo si al intermediar criptomonedas existe una responsabilidad penal, ya que en Ecuador el uso de criptomonedas no est� regulado de manera espec�fica en t�rminos penales, civiles y financieros.

�         Desde el an�lisis jur�dico se constat� que existe un error incontrovertible, en la que el Estado emite sentencias bas�ndose en Art�culos los cuales no se acoplan a esta nueva modalidad de negocio digital, por lo que es necesario y urgente el conocimiento y legislaci�n, para fomentar el comercio financiero creando nuevas modalidades de negocios internacionales y no desmotivar a los intermediarios que conocen el manejo en criptomonedas.

 

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