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Vulneraci�n al r�gimen de visitas ocasionados por conflictos entre progenitores

 

Violation of the visiting regime caused by conflicts between parents

 

Viola��o do regime de visitas causada por conflitos entre os progenitores

 

 

	Paul Mauricio Ulloa-Montaleza I ulloap98@yahoo.com �https://orcid.org/0009-0008-8916-8438 �
	Veronica Alexandra Vintimila-Toledo II veronicav1331@hotmail.com https://orcid.org/0009-0004-2475-5202 ��

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Correspondencia: ulloap98@yahoo.com

 

 

 

Ciencias Sociales y Pol�ticas ���

Art�culo de Investigaci�n

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* Recibido: 11 de mayo de 2023 *Aceptado: 04 de junio de 2023 * Publicado: �17 de agosto de 2023

 

1. Universidad Cat�lica de Cuenca, Cuenca, Ecuador.
2. Universidad Cat�lica de Cuenca, Cuenca, Ecuador.

Resumen

El presente art�culo de investigaci�n tiene como pleno objeto analizar la figura jur�dica del r�gimen de visitas y su obstrucci�n provocado por los conflictos entre progenitores, partiendo de una rese�a hist�rica de los derechos de los ni�os, ni�as y adolescentes, adem�s de verificar la evoluci�n de los derechos de familia en el Ecuador, de tal manera de poder examinar cada uno de los derechos que se vulnera al momento de obstaculizar las visitas del progenitor a su hijo. En ese sentido, el r�gimen de visitas se encuentra determinado en el C�digo de la Ni�ez y Adolescencia, adem�s que, la Constituci�n de la Republica desde el a�o 2008 establece que el Ecuador es un estado constitucional de derechos y justicia, por ende, los derechos, principios y garant�as establecidos en el mismo son de estricto cumplimiento por las autoridades competentes, pero a pesar de aquello, la aplicaci�n del r�gimen de visitas en los �ltimos a�os se ha visto vulnerado, ocasionando conflictos personales y legales, adem�s de las afecciones morales provocadas por el incumplimiento de la misma.

Palabras claves: R�gimen de Visitas; Constituci�n; derechos fundamentales; aplicaci�n; obstrucci�n.

 

Abstract

The purpose of this research article is to analyze the legal figure of the visiting regime and its obstruction caused by conflicts between parents, based on a historical review of the rights of children and adolescents, in addition to verifying the evolution of the family rights in Ecuador, in such a way to be able to examine each of the rights that are violated when hindering the parent's visits to their child. In this sense, the visiting regime is determined in the Childhood and Adolescence Code, in addition to the fact that the Constitution of the Republic since 2008 establishes that Ecuador is a constitutional state of rights and justice, therefore, the rights , principles and guarantees established therein are strictly complied with by the competent authorities, but despite that, the application of the visiting regime in recent years has been violated, causing personal and legal conflicts, in addition to the moral affections caused for non-compliance with it.

Keywords: Visiting Regime; Constitution; Fundamental rights; application; obstruction.

 

 

Resumo

O objetivo deste artigo de pesquisa � analisar a figura jur�dica do regime de visitas e sua obstru��o causada por conflitos entre os pais, com base em uma revis�o hist�rica dos direitos de crian�as e adolescentes, al�m de verificar a evolu��o dos direitos de fam�lia no Equador , de forma a poder examinar cada um dos direitos que s�o violados ao impedir as visitas dos pais ao filho. Nesse sentido, o regime de visitas est� determinado no C�digo da Inf�ncia e Adolesc�ncia, al�m do fato de que a Constitui��o da Rep�blica desde 2008 estabelece que o Equador � um estado constitucional de direitos e justi�a, portanto, os direitos, princ�pios e garantias estabelecidos neles s�o rigorosamente cumpridos pelas autoridades competentes, mas, apesar disso, a aplica��o do regime de visitas nos �ltimos anos tem sido violada, gerando conflitos pessoais e jur�dicos, al�m dos afetos morais causados ​​pelo seu descumprimento.

Palavras-chave: Regime de visitas; Constitui��o; Direitos fundamentais; aplicativo; obstru��o.

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Introducci�n

El Ecuador a lo largo de su historia republicana ha tenido diferentes formas legislativas de regular la realidad social de su poblaci�n, debido a diferentes factores, por ejemplo, el modelo pol�tico del gobernante, fuerzas pol�ticas, hasta llegar a factores econ�micos, y por supuesto sociales. Todo esto ha influido de forma sustancial en la promulgaci�n de normativa de diferentes �reas del Derecho.

Por lo tanto, temas legislativos inherentes a derechos de los ni�os, ni�as y adolescentes y en consecuencia, derechos de la familia como tal, comenzaron a tener injerencia de forma directa en la legislaci�n del Ecuador, por ende, realizar una breve rese�a de estos aspectos sustanciales es importante.

Pero, cabe destacar que en la primera Constituci�n del Ecuador del a�o 1830 no exist�a ning�n ac�pite o capitulo donde determine los derechos de los ni�os, ni�as y adolescentes, ni mucho menos derechos de la familia. Cabe referir que la familia es el n�cleo de la sociedad, lo que significa que para regular el comportamiento humano se debe partir de la misma.

De forma general, se determina que el Ecuador en el a�o 1989 firmo el Convenio de los Derechos del Ni�o, en el cual, el pa�s se compromet�a esencialmente en incluir derechos de los ni�os, ni�as y adolescentes de manera m�s directa en sus cuerpos normativos. Debido que, en ese entonces se consideraba que exist�an lagunas y antinomias jur�dicas en relaci�n a la realidad social de los menores de edad, por ende: �El reconocimiento de los derechos de los ni�os, ni�as y adolescentes ha ido adquiriendo mayor presencia en los tratados internacionales, legislaciones nacionales y pol�ticas p�blicas� (Davila & Naya, 2011).

Es entonces menester referir que los derechos de los ni�os, ni�as y adolescentes tienen plena relaci�n con los derechos y obligaciones de los progenitores, por lo tanto, al momento que se encuentra en discusi�n un derecho de un menor de edad se desencadena inmediatamente derechos u obligaciones para los progenitores.

Por ende, al pasar los a�os se ha comenzado a regular en la legislaci�n nacional diferentes circunstancias que en tiempos pasados no ocurr�a. Esto es el r�gimen de visitas, esto �ltimo es producto del momento que la pareja de progenitores separan sus v�nculos sentimentales y f�sicos, es decir, se produce una ruptura de la relaci�n, y por consecuente, uno de ellos no va convivir diariamente con sus hijos produciendo una afectaci�n a los derechos del menor y del progenitor.

Todo esto ha conllevado una serie de conflictos entre parejas, hasta llegar a procesos legales para poder reclamar el derecho a la visita del menor, adem�s, se han generado otras circunstancias y problem�ticas que afecta al r�gimen de visitas, como por ejemplo conflictos de intereses personales de los progenitores.

 

Referencial Te�rico del R�gimen de Visitas y su aplicaci�n en Ecuador

Antecedentes del R�gimen de Visitas

En primer lugar, la figura jur�dica del r�gimen de visitas tiene varias acepciones, algunas se derivan de criterios netamente doctrinarios y otros de criterios legales, en ese sentido, cabe describir el concepto m�s espec�fico en torno al r�gimen de visitas, por lo tanto: �Es el derecho reconocido esencialmente a favor del progenitor que no tenga consigo la tenencia del menor, seg�n lo determinado en sentencia de separaci�n, nulidad o divorcio o en los procesos que traten exclusivamente medidas sobre menores de edad� (Diccionario panhisp�nico del espa�ol jur�dico, 2023).

De tal forma del criterio conceptual descrito en el p�rrafo anterior, se desprende que el r�gimen de visitas es reconocido como un derecho legalmente establecido y que en muchas de las ocasiones depende de que exista una sentencia ejecutoriada que determine un r�gimen de visitas en favor del progenitor. Entonces, los conflictos entre progenitores en muchas de las ocasiones comienzan al momento de fijar un r�gimen de visitas, a pesar que en ciertos casos, estos �conflictos� vienen con anterioridad, debido que �la decisi�n de separarse y llevarlo a cabo provoca un profundo impacto en la familia y en cada uno de sus miembros� (De la Cruz , 2008).

Los antecedentes del r�gimen de visitas tenemos en pa�ses europeos, puesto que, en base a procesos legales se comenz� a determinar la necesidad de implementar una figura jur�dica que tutele los derechos del progenitor y derechos del menor, como por ejemplo el derecho a la convivencia. Tal es el caso del Consejo Europeo quien el 15 de mayo de 2003 ratifico la Convenci�n sobre el derecho de visita en relaci�n con los ni�os, en el cual, en su pre�mbulo determina sobre �preservar las relaciones personales entre los ni�os y sus padres, y con otras personas que tengan lazos familiares con los ni�os� (Consejo Europeo, 2003).

Continuando con la rese�a, se regularon varios derechos de los ni�os, ni�as y adolescentes, con la tan conocida Convenci�n sobre los derechos del ni�o, en el cual se determina una serie de derechos a favor de los menores de edad, pero en espec�fico tenemos al� art�culo 3, en el cual se establece que toda autoridad sea administrativa, judicial o legislativa deben hacer respetar los derechos del menor, con especial hincapi� en el inter�s superior del ni�o (Asamblea General de las Naciones Unidas , 1989).

En el Ecuador, el r�gimen de visitas comenz� a tener mayor relevancia con la Constituci�n del 2008, a pesar que no se encuentra regulada de forma directa. Pero de tal forma hay que destacar que� en la misma se regula una serie de derechos, principios y garant�as en favor de los ciudadanos, todos los art�culos del libro magno son de estricto cumplimiento, ya que seg�n el orden jer�rquico, la Constituci�n es la norma suprema en el Ecuador, lo que desencadena que los dem�s cuerpos normativos est�n en relaci�n a la misma.

Iniciando la descripci�n de la norma constitucional, se debe hacer referencia el art�culo 1: �El Ecuador es un Estado constitucional de derechos y justicia, social, democr�tico, soberano, independiente, unitario, intercultural, plurinacional y laico� (Asamblea Nacional Constituyente CRE , 2008).

De igual forma, es imperante destacar el articulo 11 numeral 3, en el cual se determina de forma esencial que los derechos y garant�as establecidos en la Constituci�n y en los diferentes Instrumentos Internacionales de derechos son de directa y de igual manera de inmediata aplicaci�n por y ante cualquier funcionario p�blico, administrativo, juridicial, por oficio o petici�n de parte (Asamblea Nacional Constituyente CRE , 2008).

Es as� que, se puede interpretar la norma constitucional como un estado constitucional de derechos y justicia, por ende el estado tiene la plena obligaci�n de hacer respetar los derechos, principios y garant�as determinados en el libro magno, y por consecuente, lo que determina los distintos cuerpos normativos.

La interacci�n social, tambi�n es un derecho, de hecho as� lo determina el art�culo 16, en el cual determina que: �Todas las personas, en forma individual o colectiva, tienen derecho a: una comunicaci�n libre, intercultural, incluyente, diversa y participativa, en todos los �mbitos de interacci�n social, por cualquier medio, en su propia lengua y con sus propios s�mbolos� (Asamblea Nacional Constituyente CRE , 2008).

Como qued� referido en los p�rrafos anteriores, no existe norma constitucional que determine el r�gimen de visitas, pero en los ac�pites se est� haciendo menci�n a norma relacionada, por ende otra norma constitucional sumamente importante que tiene relaci�n con el r�gimen de visitas, es el art�culo 66 , numeral 13, debido que el mismo manifiesta lo siguiente: �El derecho a asociarse, reunirse y manifestarse en forma libre y voluntaria� (Asamblea Nacional Constituyente CRE , 2008).

 

R�gimen de Visitas en el C�digo de la Ni�ez y Adolescencia

El derecho al r�gimen de visitas, tiene dos disyuntivas esenciales, el primero es que se puede fijar las visitas del progenitor a su hijo de forma libre en pacto con la progenitora, o en su defecto el otro caso es que, un Juez de Familia, mujer, ni�ez y adolescencia fije el r�gimen de visitas, el cual puede ser abierto o semi-abierto, cada uno de ellos cuenta con determinadas particularidades que ser�n analizados en p�rrafos posteriores.

El C�digo de la Ni�ez y Adolescencia si tipifica aspectos relativos al r�gimen de visitas, es por ello que es esencial hacer referencia a la normativa pertinente del presente texto normativo, por lo tanto, el articulo 122 refiere sobre la obligatoriedad de regular el r�gimen de visitas de la siguiente forma: �En todos los casos en que el Juez conf�e la tenencia o el ejercicio de la patria potestad a uno de los progenitores, deber� regular el r�gimen de las visitas que el otro podr� hacer al hijo o hija� (Asamblea Nacional CONA , 2003).

Tal es el caso que, el art�culo 123 determina la forma de regular las visitas, en el cual se dispone que se deber� observar las reglas del art�culos 106, en espec�fico el numeral 1 y el inciso final de dicho art�culo, en el cual especifica que se respetara el acuerdo de los progenitores, y que adem�s se tomara en cuenta la opini�n del menor. En caso de no existir acuerdo, el juez deber� resolver verificando si se ha cumplido las obligaciones parentales y en base a los informes t�cnicos (Asamblea Nacional CONA , 2003).

Si es que se analiza de forma extensiva los art�culos descritos del Codigo Org�nico de la Ni�ez y Adolescencia, se puede colegir que la norma es muy espec�fica para los casos de r�gimen de visitas, es decir, regula todas las circunstancias posibles que pueden suceder en caso de separaci�n de progenitores.

De hecho, el art�culo 125 tipifica la retenci�n indebida del hijo o hija, en el cual es claro en referir que si un padre o madre que ejerce la tenencia y patria potestad obstaculiza el r�gimen de visitas, podr� ser requerido por la administraci�n de justicia, de hecho, en el inciso segundo dice que en caso de no acatar la decisi�n del Juez, se podr� dictar apremio personal por el incumplimiento. (Asamblea Nacional CONA , 2003).

 

Derechos de los ni�os, ni�as y adolescentes

Los ni�os son una parte esencial en la sociedad y en el futuro del mundo, legislar sus derechos ha constituido una parte fundamental en el desarrollo de las sociedades, pero es importante destacar que, pese a los m�ltiples esfuerzos, en la actualidad no parece ser suficiente dichas regulaciones, debido que cada d�a se acrecienta las vulneraciones a los derechos de los ni�os.

Desde la teor�a liberal, se considera que los derechos esencialmente constituyen un fin garantista del ejercicio de la autonom�a, tal es el caso de la titularidad de los derechos de los ni�os, ni�as y adolescentes, en el cual, la intuici�n moral y regular la misma, parece a�n lejos, es decir, es complicado regular la moral de cada individuo para que no cometa acciones en contra de los derechos de los menores de edad (Gonz�lez Contr�, 2009).

La normativa ecuatoriana tipifica un sin n�mero de derechos en favor de los ni�os, ni�as y adolescentes. Por ello, partiendo desde la Constituci�n de la Republica, de hecho, est�n considerados dentro del grupo de atenci�n prioritario en el pa�s, as� lo determina el art�culo 35 de la siguiente forma: �Las personas adultas mayores, ni�as, ni�os y adolescentes, mujeres embarazadas, personas con discapacidad, personas privadas de libertad y quienes adolezcan de enfermedades catastr�ficas o de alta complejidad, recibir�n atenci�n prioritaria y especializada en los �mbitos p�blico y privado�� (Asamblea Nacional Constituyente CRE , 2008).

El art�culo 45 de la norma constitucional sobre derechos de los ni�os, refiere lo siguiente: �Las ni�as, ni�os y adolescentes gozar�n de los derechos comunes del ser humano, adem�s de los espec�ficos de su edad. El Estado reconocer� y garantizar� la vida, incluido el cuidado y protecci�n desde la concepci�n� (Asamblea Nacional Constituyente CRE , 2008).

Existe un aspecto fundamental en el art�culo 45 en el inciso segundo, ya que el mismo menciona la convivencia como derecho, por ende:

A tener una familia y disfrutar de la convivencia familiar y comunitaria; a la participaci�n social; al respeto de su libertad y dignidad; a ser consultados en los asuntos que les afecten; a educarse de manera prioritaria en su idioma y en los contextos culturales propios de sus pueblos y nacionalidades; y a recibir informaci�n acerca de sus progenitores o familiares ausentes, salvo que fuera perjudicial para su bienestar (Asamblea Nacional Constituyente CRE , 2008).

Este �ltimo art�culo citado de forma textual en el p�rrafo anterior, no solo aporta la teor�a del derecho del menor a ver a su progenitor y a tener una convivencia con �l, sino tambi�n el derecho del progenitor a la convivencia familiar, por ende, el r�gimen de visitas debe ser tutelado de forma efectiva por la norma constitucional y legal en el Ecuador.

 

El inter�s superior del ni�o y el derecho a la convivencia con su progenitor

Ha quedado expuesto que en la legislaci�n del Ecuador, los ni�os, ni�as y adolescentes cuentan con derechos significativos, pero de igual forma y de manera interpretativa se logra evidenciar derechos del progenitor en relaci�n a la convivencia familiar, por ende es importante tratar el inter�s superior del ni�o y la convivencia con su progenitor.

Por ende, un breve concepto del inter�s superior del ni�o refiere que: �es un conjunto de acciones y procesos que tienden a garantizar un desarrollo integral y una vida digna, as� como las condiciones materiales y afectivas� (Diccionario Cear, 2023).

El C�digo de la Ni�ez y Adolescencia en su art�culo 11 define al inter�s superior del ni�o, en los siguientes t�rminos: �es un principio que est� orientado a satisfacer el ejercicio efectivo del conjunto de los derechos de los ni�os, ni�as y adolescentes�� (Asamblea Nacional CONA, 2003). Adem�s de manifestar que, las instituciones administrativas o judiciales, entidades p�blicas y privadas deben hacer acciones justas para el cumplimiento de dicho principio.

De hecho la propia Constituci�n de la Republica, determina el principio del inter�s superior del ni�o, en el art�culo 44, en el cual menciona que �se atender� al principio de su inter�s superior y sus derechos prevalecer�n sobre los de las dem�s personas� (Asamblea Nacional Constituyente CRE , 2008).

Por ende, el derecho a la convivencia familiar entra a influir de forma sustancial, cuando se hace referencia a padre � hijo o madre � hijo, por lo tanto, se conceptualiza a la convivencia familiar de la siguiente forma: �Es un acoplamiento constante con un v�nculo afectivo que se sustenta en valores, normas, di�logo, y sobre todo la interacci�n mutua entre sus miembros� (Palomino Leiva & Torro Correa , 2014).

Ante ello, el inter�s superior del ni�o es tomado en cuenta para resolver en determinados casos judiciales, donde sus derechos est�n inmiscuidos (Pelligrini, 2007). Por ejemplo, en un proceso de r�gimen de visitas, en caso de que exista conflicto, el juez para mejor resolver escuchara al menor, o solicitara mediante peritajes t�cnicos la evaluaci�n del ni�o.

Entonces, la convivencia es un derecho de ambas partes, es decir del menor y de su progenitor, por lo tanto, en caso de prohibici�n de visitas, atenta contra el derecho a la convivencia y por consecuentemente al principio del inter�s superior del ni�o, por ende, es importante analizar de forma directa la obstaculizaci�n al r�gimen de visitas por parte de quien ejerce la tenencia del menor, la cual por regla general en el Ecuador le corresponde a la madre.

 

Obstaculizaci�n al r�gimen de visitas por parte de quien ejercerse la tenencia del menor

Como quedo referido en p�rrafos anteriores, el r�gimen de visitas es una figura jur�dica que tiene como principal aspecto el resguardar el derecho a la convivencia familiar, es decir mantener las relaciones entre progenitor e hijo. En muchas de las ocasiones, los conflictos entre parejas luego de separaciones comienzan a ser muy comunes, de hecho, existe cifras altas sobre divorcios en Ecuador y demandas de pensi�n de alimentos lo que en un futuro desencadena procesos legales por tenencia, r�gimen de visitas, entre otros.

Es as� que los conflictos despu�s de una separaci�n sentimental son cada d�a� m�s comunes en la actualidad, cabe destacar que �la separaci�n de una pareja constituye una crisis de transici�n cuyo resultado suele definir una realidad familiar probablemente m�s compleja� (Bola�os Cartujo, 1998).

Adem�s, no solo los progenitores sufren las consecuencias de su separaci�n, sino los hijos, que en muchas de las ocasiones no pueden tener a su padre o madre conviviendo con ellos, lo que puede generar alg�n tipo de problema. Por ende se considera que los hijos de personas divorciadas o separadas comienzan a tener experiencias que modifican por completo sus vidas, en el cual comienzan a denotar anomal�as en su desarrollo, puesto que deben enfrentarse a la lucha de redefinir sus contactos con ambos progenitores (Reyes Vallejo y otros, 2004).

Cabe destacar que, existe separaciones que son completamente pac�ficas, y que de hecho, ambos progenitores a pesar de no estar juntos sentimentalmente deciden tener una relaci�n de amistad por sus hijos, lo que sin duda, es un aspecto sumamente positivo para el desarrollo y por sobre todo el bienestar del menor.

Pero existe otros tipos de casos, los conflictivos, en el cual una separaci�n o divorcio es el inicio de una �batalla� legal y moral entre progenitores por una serie de cuestiones, por ejemplo, divisi�n de bienes, pago de deudas contra�das dentro del v�nculo matrimonial o sentimental, pensi�n de alimentos y r�gimen de visitas.

Esto �ltimo materia del presente an�lisis, cuando existe conflictos entre los progenitores, en varias de las ocasiones, las consecuencias terminan en los hijos, es decir, la persona que tiene la tenencia del menor impide que el progenitor tenga convivencia con �l o la menor, solo por ciertos problemas externos entre los padres.

Entonces, si se vulnera el derecho del menor al ser impedido de convivir durante un cierto lapso de tiempos regulares con su progenitor, y por consecuente se vulnera el derecho del progenitor por el mismo motivo, se inmiscuyen derechos de familia, por ende, se consideran los derechos como inalienables, inherentes a la persona, en el cual est�n los derechos de familia, por lo tanto, los integrantes de la familia son sujetos de derechos, entonces el estado tiene la responsabilidad de velar por los mismos (Carpizo, 2011).

Por ende, en este punto entra a influir de forma directa la corresponsabilidad parental, que en t�rminos generales significa lo siguiente: �consiste en la participaci�n activa, equitativa y permanente de ambos padres, vivan juntos o separados, en la crianza y educaci�n de sus hijos, que se aplica siempre, cualquiera sea la forma de distribuci�n del cuidado personal de los hijos� (Acu�a, 2013).

De tal forma que, la corresponsabilidad parental es un modo de ejercer la responsabilidad, entonces la corresponsabilidad parental implica de forma directa el reparto igualitario o equitativo de los derechos y obligaciones entre ambos progenitores, con respecto a sus hijos (Lathrop, 2009).

En el Ecuador ha existido una serie de debates sobre la tenencia del menor en caso de separaci�n de los progenitores, de hecho, en varias teor�as afirman que la legislaci�n del Ecuador vulneraba derechos a los hombres, por cuanto el C�digo de la Ni�ez y Adolescencia dec�a que, la madre siempre ten�a prioridad para tener la tenencia. Dicha sentencia, ser� analizada en p�rrafos posteriores.

La sentencia que se hace referencia es del caso� No. 28-15-IN dictado por la Corte Constitucional del Ecuador, el caso ten�a como objeto resolver la constitucionalidad del art�culo 106 del C�digo de la Ni�ez y Adolescencia, en espec�fico de los numerales 2 y 6, puesto que en los mismos se describ�a lo siguiente: �la patria potestad de los que no han cumplido doce a�os se confiar� a la madre� y �se preferir� a la madre, siempre que no afecte el inter�s superior del hijo o la hija� (Asamblea Nacional CONA , 2003).

Entonces, por lo general la tenencia del menor luego de una separaci�n siempre ten�a la preferencia la madre, por ende, se comenzaron a determinar ciertos conflictos de criterios, por cuanto se ha venido considerando que esos dos numerales del articulo 106 vulneraban el derecho a la igualdad. Para Jos� Cede�o (2022) �Se plantea entonces que pudiera existir la vulneraci�n del derecho a la igualdad con respeto a la corresponsabilidad de los padres, que al solo establecer la figura de tenencia unilateral en nuestra normativa� (p�g. 933).

La Corte Constitucional, luego de hacer un an�lisis exhaustivo de los argumentos presentados por las partes procesales, y por sobre todo interpretar la normativa pertinente e impugnada, decidi� lo siguiente:

Declarar la inconstitucionalidad por el fondo de las siguientes frases del art�culo 106 del C�digo de la Ni�ez y Adolescencia: (i) la patria potestad de los que no han cumplido doce a�os se confiar� a la madre y (ii) se preferir� a la madre, siempre que no afecte el inter�s superior del hijo o la hija (Sentencia No. 28-15-IN/21, 2021).

Por ende, se comprueba el tema en referencia a la tenencia siempre ha sido objeto de debate, pero sin duda, va m�s all� de una reforma de la� norma legal, sino de observar la realidad que, en muchos de los casos a pesar de existir un r�gimen de visitas a favor del progenitor, la otra parte, no cumple con lo mismo, y obstaculiza la convivencia de padre � hijo. De hecho se considera que �imposibilitar que un menor se relacione con una figura paterna por medio de conductas nocivas son acciones que atentan contra el principio del inter�s superior del menor� (L�pez Aquino, 2022).

De tal manera, para que exista la custodia compartida, no solo es necesario una reforma a la norma, es necesario una valoraci�n especificada de cada caso, debido que cada situaci�n tiene sus particularidades, en el cual se rompan barreras de estigmas, donde el g�nero masculino se ve afectado (Rodr�guez y otros, 2022).

En definitiva, en el r�gimen de visitas tambi�n se vulnera el derecho al progenitor, tan as� que se considera que el menor comienza a tener un concepto o modo de pensar sobre su padre, por la manipulaci�n de quien ejerce la tenencia, lo que desencadena que el ni�o tenga actitudes de huir o paralizarse por el miedo que ha sido provocado por la manipulaci�n (Urrutia & Paredes, 2021).

 

Discusi�n

En primer lugar, como ha quedado referido en el presente art�culo cient�fico, la legislaci�n del Ecuador determina y establece una serie de derechos, principios y garant�as, los cuales son de estricto cumplimiento. Entre todos los derechos, que establece la propia Constituci�n de la Republica est�n los derechos de los ni�os, ni�as y adolescentes, de hecho se consideran que los menores de edad pertenecen al grupo de personas de atenci�n prioritaria. Adem�s, tambi�n se tipifica el derecho a la convivencia familiar.

El derecho a la convivencia familiar implica una serie de cuestiones relativas a la armon�a, interacci�n y tiempo entre progenitor e hijo, lo que en muchas de las ocasiones se encuentra vulnerado por conflictos entre los padres, aquello ocasiona graves vulneraciones de derechos constitucionales a las partes procesales, es decir, al progenitor al cual se le impide ver al menor, y por otro lado, y m�s grave a�n al ni�o se le ocasiona da�os morales y psicol�gicos.

A pesar que, el r�gimen de visitas es una figura jur�dica determinada en el art�culo 122 y siguientes del C�digo de la Ni�ez y Adolescencia, esta carece de una aplicaci�n correcta por parte de quien ejerce la tenencia del menor, debido que existe casos en el cual� a pesar de estar fijado un r�gimen de visitas, no se cumple con cabalidad por la obstrucci�n de quien ejerce la tenencia, vulnerando as� un dictamen de una autoridad competente, es decir del Juez.

Esta obstrucci�n al derecho de visitas que tiene el progenitor que no convive con el menor tiene consecuencias legales, el propio C�digo de la Ni�ez y Adolescencia, establece que en caso de retenci�n indebida del menor, la persona que tenga la tenencia del mismo, podr� ser requerida judicialmente.

Es preciso se�alar en este apartado un caso en espec�fico en el cual se produjo una vulneraci�n al derecho a la convivencia familiar, pues el mismo es relatado por el progenitor, por ende:

El abogado y activista separado Salim Zaid�n tiene un r�gimen de visitas para ver a su hija tres horas los domingos y lunes cada quince d�as (���.) Si quiere llevarla a alg�n lado debe estar acompa�ado de alg�n familiar (���.)� Al cumplirse las tres horas, su expareja siempre ha terminado con puntualidad la visita (���.) Zaid�n muestra con melancol�a videos de los momentos que ha compartido con su hija en las visitas que se le permiten (Plan V Hacemos Periodismo, 2021).

Adem�s, manifest� que: �No valoran la opini�n del hijo que quiere vivir con su padre, los jueces no conceden la custodia porque piensan que siempre va a estar mejor con la mam� (Plan V Hacemos Periodismo, 2021). Entonces, lo determinado por el C�digo de la Ni�ez y Adolescencia sobre que, en caso de conflicto se escuchara la versi�n del menor, queda sin aplicaci�n, lo que es completamente incorrecto y vulneratorio de derecho.

En este punto entra a influir algunos otros aspectos conflictivos entre progenitores, por ejemplo, las boletas de auxilio, y en el caso que se hace referencia no es la excepci�n, el activista se�alo que: �Su expareja pidi� una boleta de auxilio, que le impidi� conocer a su hija hasta que cumpli� 6 meses� (Plan V Hacemos Periodismo, 2021).

Por ende, existe una problem�tica radical, entre la vulneraci�n a derechos del menor y derechos del progenitor, porque existe la normativa pertinente, pero la aplicaci�n del r�gimen de visitas se ve influenciado por otros aspectos, como por ejemplo, la obstrucci�n de quien ejerce la tenencia.

 

Resultados

Entonces, estamos ante una problem�tica en el cual los derechos del menor y del progenitor que no posee la tenencia se ven vulnerados en el momento que existe conflictos entre padres, a pesar que la Constituci�n es garantista de derechos, adem�s que el r�gimen de visitas es una figura legal, establecida y determinada para que exista convivencia familiar.

Se evidencia que el derecho de los padres involucra una serie de cuestiones al momento de estar cerca de su hijo, como por ejemplo, la participaci�n en su vida, con el principal fin de otorgar bienestar al menor, asegur�ndoles su desarrollo en seguridad, ambiente familiar y buena crianza (Ordo�ez & Fajardo, 2022).

En definitiva, se interpreta que la violaci�n de los derechos en cuanto igualdad, no discriminaci�n y corresponsabilidad parental, cuando existe la obstrucci�n del r�gimen de visitas por parte del padre que tiene al hijo o convive con el hijo es latente, y que consecuentemente se vulnera la comunicaci�n de padres e hijos afectando los lazos parento-filiales lo cual es fundamental y respaldado en la propia constituci�n (S�nchez & Barrera, 2023).

 

Conclusiones

La figura jur�dica del r�gimen de visitas comprende varias cuestiones relativas a derechos del progenitor y del menor, debido que el principal fin del derecho a visitas corresponde brindar una tutela efectiva al derecho a la convivencia familiar, en el cual se ven inmiscuidos otros aspectos como la armon�a y desarrollo del menor.

De hecho, los casos de r�gimen de visitas en los �ltimos tiempos se ha acrecentado de forma exponencial, debido que seg�n datos oficiales la cantidades de divorcios aumentan cada a�o m�s, y por consecuente la separaci�n del hijo con su padre es evidente, por ende, verificar el cumplimiento del r�gimen de visitas es esencial.

Por lo tanto, esto �ltimo ha desencadenado una serie de conflictos, la aplicaci�n del r�gimen de visitas en muchos de los casos se ha visto vulnerado por conflictos entre los progenitores, ocasionando vulneraciones a los derechos del progenitor que no posee la tenencia del menor, y de igual forma los derechos del ni�o.

Para finalizar, es necesario que la aplicaci�n al r�gimen de visitas no se vea influenciado por factores externos, y que en caso de existir aquello, el Juez� de Familia, mujer, ni�ez y adolescencia de la causa del r�gimen de visitas tome las acciones pertinentes conforme lo determina el propio C�digo de la Ni�ez y Adolescencia en su art�culo 125.

 

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