Resumo

A presente investiga��o desenvolvida no campo do direito penal, teve como objeto central de estudo a figura da retrata��o da v�tima em crimes sexuais. Essa figura, que � uma possibilidade bastante recorrente nos processos de julgamento, n�o foi regulamentada em nenhuma medida pela lei penal, nem h� jurisprud�ncia que possa orientar a reflex�o do juiz em um caso concreto, especialmente nos casos em que a retrata��o visa expor a falsidade da den�ncia inicialmente apresentada pela mesma v�tima. N�o obstante, os processos criminais em que a promotoria lida com a tese da retrata��o da v�tima, em muitos casos, terminam com condena��es que realmente n�o permitem identificar com certeza a responsabilidade do r�u. O objetivo mais importante deste trabalho tem sido identificar os par�metros adequados com os quais o depoimento da v�tima de crimes sexuais deve ser avaliado, face a uma poss�vel retrata��o. � importante observar que, em mat�ria penal, qualquer d�vida favorece o acusado, e que a culpa s� pode ser declarada quando houver certeza absoluta, situa��o que deve ser obedecida pelos ju�zes em todos os tipos de casos, inclusive nos julgamentos por crimes sexuais.

Metodolog�a

La presente investigaci�n, desarrollada en el �rea de la ciencia del derecho, es fundamentalmente descriptiva, a trav�s de los diferentes ep�grafes que se van a desarrollar, se han exponer los contenidos sobresalientes de cada una de las instituciones involucradas, a fin de conocer sus alcances y poder interpretarlas de manera correcta.

Se trata tambi�n, de una investigaci�n cualitativa que se apoyar� en la doctrina jur�dica especializada que se ha seleccionado para desarrollar el debate, y de esta recopilaci�n de informaci�n se obtendr� resultados respaldados en criterios v�lidos.

Los m�todos de an�lisis, s�ntesis y exeg�tico, completan la estructura metodol�gica que ser� utilizada para poder manejar la informaci�n desde lo general a lo particular y finalmente, la discusi�n dentro del contexto de las normas jur�dicas del estado ecuatoriano.

Introducci�n

Los procesos penales tienen la particularidad de que por regla general cada uno merece un estudio totalmente independiente de acuerdo a las circunstancias precisas del caso concreto, por lo que, entre otras cosas, est� prohibida la analog�a, la interpretaci�n los supuestos o conjeturas, o lo que se conoce en materia civil como la �sana cr�tica�. Lo que se exige en esta materia es la certeza, solo lo que se logra probar de manera absoluta, existe.

Para cumplir su prop�sito de alcanzar la verdad, el proceso penal superpone la necesidad de que se logre vencer al principio de presunci�n de inocencia, como status natural del ser humano, para que se pueda establecer la culpabilidad de una persona. La �nica forma de lograrlo, es habi�ndose desarrollado un proceso en que se hayan respetado todas las garant�as del procesado, de donde emane la convicci�n del juzgador m�s all� de toda duda razonable, de su responsabilidad en el il�cito. Mientras no exista sentencia condenatoria ejecutoriada, el procesado es inocente y as� debe ser tratado.

Esas consideraciones alcanzan a todo tipo de proceso sea cual sea el delito que se le impute al procesado, de manera que, si se trata de un proceso por un delito cruel o un delito leve, las garant�as exigibles son las mismas, incluso en casos donde la responsabilidad es evidente. Sin embargo de aquello, en la pr�ctica se pueden observar formas exclusivas del trato al procesado de acuerdo al tipo de delito que se procesaba.

Los delitos sexuales, cuya �ndice es muy importante en nuestro pa�s, son en la literatura jur�dica universal, considerados como delitos graves. Estos, presentan caracter�sticas peculiares que merecen la atenci�n de una investigaci�n como la presente, ya que su frecuencia es alta, las v�ctimas generalmente son menores de edad, la mayor�a de las veces los victimarios se encuentran en el c�rculo familiar y social de la v�ctima, son delitos que se desarrollan sin la presencia de testigos. En cuanto a la frecuencia en el Ecuador al d�a se registran un promedio de 40 denuncias por delitos sexuales de los cuales se terminan procesando al menos 28; en promedio, del 100% de v�ctimas, el 93% son ni�as, ni�os o adolescentes de entre 11 y 16 a�os de edad; en lo que se refiere a los victimarios, en un n�mero de 78% de los casos, los denunciados son personas del c�rculo familiar de la v�ctima, en los que se incluyen primos, abuelos, padres, padrastros, y otras personas que conviven con la victima; y finalmente el 94% de los casos se desarrollaron sin que exista una sola persona que lo haya presenciado.

Ahora bien, existe un importante registro de casos en que, una vez presentada la denuncia, el proceso avanza con la circunstancia de que la v�ctima se retracta de la misma, situaci�n que se podr�a considerar suficiente para archivar el proceso, abandonarlo, dejar de impulsarlo o, en definitiva, olvidarlo. Claro est�, al ser un delito grave, de acci�n p�blica, no es trascendente si la v�ctima quiere o no avanzar con el proceso, pero su testimonio es prueba determinante para un eventual juicio penal.

Saber en qu� casos, la retractaci�n expone la realidad o si lo que se busca es favorecer ileg�timamente al procesado, es una situaci�n que desde su exposici�n como tal es demasiado compleja, por todas las caracter�sticas con que se desarrollan los delitos sexuales y que a breves rasgos se expusieron; sin embargo, el papel del juzgador est� en descifrar el valor de esa retractaci�n para tomar una decisi�n que no afecte al ideal de justicia que es hacia donde debe apuntar el proceso penal. En el presente trabajo se han revisado fuentes bibliogr�ficas y jurisprudenciales que han reflexionado acerca del alcance de la retractaci�n en delitos sexuales, de manera que se pueda estructurar gu�as suficientes para que exista uniformidad en los criterios que al respecto emiten los jueves en sus sentencias.

Desarrollo

Fines del proceso penal

�El sistema procesal es un medio para alcanzar la justicia�. Esta expresi�n propia de nuestra Constituci�n de la Rep�blica, establece una primera finalidad del proceso penal, que es parte del sistema procesal, el ideal de justicia. Esta finalidad ser�a la m�s universal de todas las que los diferentes tratados pudieran se�alar�(Asamblea Nacional Constituyente, 2008).

Sin embargo, y siendo la justicia el m�s alto fin del sistema procesal, es siempre una utop�a en la sociedad humana, sobre todo porque a trav�s de la historia el mismo concepto de justicia ha sido muy dif�cil de estructurar, en raz�n de aquello, la doctrina se ha encargado de identificar fines del proceso penal, que sin desconocer el ideal m�ximo de justicia, sean m�s pr�cticos y concretos.

El proceso penal, es el escenario donde se discute sobre la existencia de un delito y de un responsable del mismo, de manera que el estado pueda sancionarlo en base a sus leg�timas potestades. De manera general, se espera que del proceso penal emane la �verdad�, es decir, que el juez pueda conocer la realidad de los hechos puestos a su conocimiento, y pueda en virtud a la certeza, emitir un juicio de valor. La verdad, es un fin m�ximo, un ideal casi ut�pico, ya que por m�s meticulosa que sea la actividad probatoria, el juez siendo un ser humano, solo podr�a conocer los hechos en toda su extensi�n, habiendo estado presente en el momento de su desarrollo, como un ser omnipresente.

Doctrinariamente el proceso penal contiene fines generales y espec�ficos. Dentro de los fines generales, est�n los que coinciden con los del derecho penal, en cuanto a que tiene a la defensa social, es decir la defensa del imputado dentro del proceso penal, y a la lucha contra la delincuencia, y adem�s coinciden con la b�squeda de la aplicaci�n de la ley a cada caso concreto, es decir, investigar el hecho que se considera delictuoso y la responsabilidad penal en que incurre el imputado, es decir la pena impuesta a cada caso concreto�(Armenta, 2020).

En cuanto a los fines espec�ficos, se tiende a la ordenaci�n y al desenvolvimiento del proceso y coincide con la investigaci�n de la verdad material o hist�rica, es decir, en cuanto a la verdad material, (la forma en que se cometi� el hecho delictivo y las personas que participan el mismo) y en cuanto a la verdad hist�rica ( son los hechos o actos realizados con antelaci�n al acaecimiento del hecho delictivo), el castigo de los culpables y la absoluci�n de los inocentes conforme a la realidad de los hechos y como consecuencia de una investigaci�n total y libre de perjuicios. La reintegraci�n del autor y la seguridad de la sociedad.

Por lo tanto, el fin del proceso penal es la averiguaci�n de un hecho se�alado como delito o falta, a trav�s de una serie de investigaciones realizadas por el Fiscal y controladas por el Juez competente, para que al final se llegue a la determinaci�n de una absoluci�n o sanci�n de qui�n haya cometido el hecho socialmente repudiado�(Garc�a Ram�rez, 2016).

Otros autores, se han referido a los fines del proceso penal, desde una perspectiva funcional y temporal, de esta manera se ha indicado, que el proceso tiene una finalidad mediata y una inmediata.

La idea de un fin inmediato del proceso es la del mantenimiento de la legalidad, establecida por el legislador, es decir el bien com�n de la sociedad, a trav�s de los �rganos jurisdiccionales destinados a mantener la justicia dentro de un �mbito legal preestablecido.

El fin mediato, tene a su cargo, la protecci�n de los derechos particulares y generales de las personas y seguridad de los mismos, en virtud de un hecho delictivo cometido, el cual es investigado a efecto sea sancionado de conformidad con la ley a trav�s de los tribunales de sentencia y ejecutado por un juzgado de ejecuci�n penal.

De esta manera, siendo el proceso una serie de pasos que sirven para llegar a fin determinado, en este caso, es el descubrimiento de un hecho il�cito y establecer los part�cipes en el mismo, el m�vil del hecho y las circunstancias del hecho, para llegar posteriormente a una sentencia y ejecuci�n de la misma, en caso de encontrar un culpable del mismo, el objeto del proceso penal es entonces, el mantenimiento de paz social a trav�s de los �rganos jurisdiccionales encargados de impartir justicia, basados en un ordenamiento legal preestablecido.

La finalidad de la prueba en el proceso penal

La prueba, es aquella actividad de car�cter procesal, cuya finalidad consiste en lograr la convicci�n de la jueza o juez o tribunal o Sala de la Corte correspondiente, acerca de la exactitud de las afirmaciones de hecho operadas por las partes en el proceso�(Ram�n Puerta, 2016).

Cuando pretendemos abordar la problem�tica relativa a los medios de prueba en materia penal, surten cuestiones que requieren ser resueltas para poder entender con mayor precisi�n este tema, en virtud de la presencia de una serie de t�rminos en torno a la denominaci�n apropiada de los medios de prueba, existen quienes las llaman medios de convicci�n, mientras otros manifiestan ser la justificaci�n.� Los medios de prueba en un proceso penal son muy importantes y b�sicos para el esclarecimiento de los diversos hechos inculpados a una persona denunciada.

El proceso penal es actividad reglada, que ocurre entre hombres y se orienta a demostrar los elementos objetivos y subjetivos del delito, o su no existencia. El juez dispone de los medios de prueba, con libertad para realizar acertadamente juicios de valor. En el proceso penal rige el principio de la comprobaci�n de la verdad material y la persuasi�n racional, para poder decidir.

En el campo de la pr�ctica judicial siempre debe partirse de la base de que, en principio, la verdad es captable y conocida por la mente del hombre que juzga. Bien manifiesta Erich Dohring que �si se quisiera cargar al averiguador procesal con dudas puramente acad�micas, se embotar�a innecesariamente su esp�ritu emprendedor, imprescindible para su labor profesional��(Najera verdezoto, 2009).

Los medios de prueba tienen por objeto investigar la imputabilidad, identificaci�n del autor, condiciones de culpabilidad, elementos m�viles y circunstancia diversas individualizando la participaci�n de todos y cada uno de los coparticipes de la acci�n colectiva. En definitiva, la funci�n de la prueba es la de probar los hechos que es conocer acciones o conductas humanas concretas, o establecer determinadas modificaciones o acontecimientos del orden f�sico a los cuales tiene que responder jur�dicamente el ejercicio cient�fico y honesto de la justicia.�

Dentro de la finalidad de la prueba penal est� demostrar el hecho punible, su autor, los motivos determinantes, las circunstancias de modo, tiempo y lugar y la personalidad del infractor. Es la demostraci�n de la verdad, no la verdad real que acaeci� antes del proceso penal, sino la verdad formal que admita reflejar en el �nimo del titular del �rgano jurisdiccional la certeza respecto de la existencia o inexistencia pret�rita del hecho controvertido.

Cada tipo penal descrito por la ley debe tener su prueba adecuada, referida a los elementos objetivos y subjetivos; por ello, el funcionario que instruye el proceso debe tener�� perfecto conocimiento del derecho penal sustancial, para ordenar, desde el principio del proceso, las pruebas pertinentes.� Sin orientaci�n t�cnica, la investigaci�n ser� inepta y la calificaci�n en la etapa de investigaci�n ser� expuesta a graves errores. En el proceso deben distinguirse�� dos actividades: producir t�cnicamente las pruebas, que es la finalidad en la investigaci�n; y, calificar sobre el m�rito de aquellas, que es actividad propia de jueces competentes, cuando deciden sobre la atribuci�n del delito y afirman, en juicio, la culpabilidad de sus autores�(Zamora, 2018).

Los hechos que han de probarse deben ser posibles, veros�miles, morales, pertinentes.� No pueden admitirse pruebas que no conduzcan a establecer directa o indirectamente los hechos que son materia del proceso.

La caracter�stica de la prueba en los delitos sexuales

Los delitos sexuales son delitos graves, as� lo confirma la jurisprudencia y la doctrina casi universalmente. Esto, en m�rito a que la afectaci�n de la conducta sancionada va dirigida a bienes jur�dicos de mucha estima para las personas como lo son: el pudor, la integridad sexual, la identidad sexual, la intimidad sexual, etc. Hist�ricamente, el violador ha sido siempre repudiado por la sociedad, y de la misma manera, siempre se ha buscado para este, la m�s dura de las penas. De hecho, en la historia de las penas aplicadas en el derecho penal, aparecen siempre un cat�logo de penas crueles, y en la mayor�a de los casos eras aplicadas a infractores de delitos sexuales�(Casta�o Zuluaga, 2010).

No es esta la raz�n �nica, pero si es muy ilustrativa al momento de exponerse la necesidad de probar el delito sexual, que como en cualquier proceso, debe ser probado con suficiencia para que se pueda derrotar al estado natural de inocencia del procesado. En suma, por m�s grave que sea el delito, no se puede condenar a una persona sin una actividad probatoria id�nea y suficiente, para que no quede la menor duda de su responsabilidad.

Como ya se vio, es condici�n necesaria, a fin de justificar una sentencia condenatoria en el juzgamiento del delito de violaci�n sexual, como en cualquier otra infracci�n, la existencia de una actividad probatoria suficiente que determine dos cuestiones: la existencia del delito (materialidad), y la participaci�n del procesado (responsabilidad), fuera de toda duda razonable; esta pretensi�n de certeza, es un requisito indispensable en un contexto de un proceso penal adversarial acusatorio, con apego a los principios de inmediaci�n, legalidad, contradicci�n, pertinencia, presunci�n de inocencia, carga de la prueba, presupuestos ineludibles en el proceso penal moderno�(Campa�a Gallardo, 2018).

La violaci�n podr�a decirse, es entre los delitos sexuales, el �nico que deja huellas f�sicas, o por lo menos en el que estas son m�s comunes; mientras que, en otros il�citos de esta naturaleza, las huellas son dif�ciles de encontrar, como es el caso del abuso sexual o el acoso sexual. De esta manera, la actividad probatoria va a ser muy compleja en primera instancia para probar la existencia misma de la infracci�n�(Tomasa Olivas, 2020).

Las pruebas en los delitos sexuales, que son utilizadas de manera general para demostrar la infracci�n material tenemos:

�         Reconocimiento del lugar de los hechos. - Esta diligencia, la lleva a cabo el/la fiscal con la colaboraci�n del Sistema Especializado Integral de Investigaci�n de Medicina Legal y Ciencias Forenses, su finalidad es reconocer el lugar del cometimiento de los hechos que se investigan. Es muy importante que la v�ctima logre describir el lugar de los hechos, algo que es sencillo, si el mismo ya era de su entorno.

�         Reconocimiento de instrumentos de la infracci�n. - Es facultad del fiscal realizar esta diligencia, cuando de las investigaciones se desprenda que existen instrumentos que se utilizaron en el cometimiento de la infracci�n; en los delitos sexuales los instrumentos de ejecuci�n no son muy comunes, sin embargo, pueden existir como es el caso de s�banas, ropa, u otros instrumentos que pueden haber servido para dominar a la v�ctima, como el caso de una cuerda, mordaza, etc.

�         Reconstrucci�n de los hechos. � Esta diligencia, permite establecer circunstancias espec�ficas del hecho criminal, y es muy importante en delitos que se ejecutan sin dejar evidencias f�sicas en las victimas.

�         Reconocimiento m�dico legal. � Esta es una prueba determinante, sobre todo en cuando producto del il�cito han quedado huellas permanentes como la desfloraci�n, no permanentes como las sugilaciones o vestigios como los fluidos corporales. Esta pericia sirve para establecer la materialidad de la infracci�n, pero el m�dico est� habilitado para entrevistar a la v�ctima, de manera que en cierta medida, su informe constituye una prueba referencial de una eventual responsabilidad.

�         Examen psicol�gico. - �A trav�s de esta pericia se podr� determinar el grado de afectaci�n ps�quica en la v�ctima, y adicionalmente si es que esta padece de alguna lesi�n mental que le haya impedido oponerse a su agresor, o si no pudo oponer resistencia porque se encontraba bajo influencia de sustancias estupefacientes; y en alguna medida, este examen puede establecer rangos de credibilidad al testimonio de la v�ctima.

�         Examen de entorno social.- Cobra enorme importancia al momento de producirse el delito de violaci�n u otra agresi�n sexual, en un contexto en que la v�ctima y el victimario forman parte de un mismo n�cleo familiar: por esta raz�n, el informe del trabajador social puede ser utilizado como un elemento de convicci�n para determinar la situaci�n de subordinaci�n entre agresor y v�ctima, y el contexto de violencia o maltrato f�sico que pudo haber existido en el entorno intimo familiar de la persona agraviada, lo que desencadeno, posteriormente, en las agresiones sexuales que se acusan.�

�         Examen de Prote�na P30 en el l�quido seminal. - Las fosfatasas �cidas (prote�na P30), son enzimas producidas por la pr�stata adulta en la eyaculaci�n, en cantidad de 2.000 unidades Gutman por mil�metro, encontr�ndose en el l�quido seminal. La presencia de estas enzimas son prueba irrebatible de la ocurrencia de acceso carnal, o al menos de un acto de naturaleza sexual.

La concurrencia de estas diligencias probatorias, sobre todo si se han realizado con respeto a los principios que regulan la actividad probatoria, son determinantes para probar la materialidad de la infracci�n, esto es, si existi� o no el delito sexual, si se consum�, y por supuesto, permiten iniciar un proceso probatorio guiado a probar la responsabilidad del procesado.

En cuanto a la prueba sobre la responsabilidad del procesado, un primer punto que debemos tomar en cuenta es que es caracter�stica recurrente de los delitos sexuales, la ejecuci�n de los mismos en espacios donde dif�cilmente existan testigos, se desarrollan sobre victimas que se encuentran en el entorno del victimario, las v�ctimas generalmente son vulnerables frente al victimario. Esto ha hecho que universalmente, la prueba determinante sobre la responsabilidad del procesado, sea el testimonio de la v�ctima�(Yanez Sevilla, 2021).

Para que el testimonio de la v�ctima sirva, debe fundamentalmente reconocer al victimario, o a las menos caracter�sticas precisas del mismo. En el primer caso se trata de casos en que la v�ctima puede con certeza indicar la persona que la agredi�, y en el segundo, puede se�alar rasgos caracter�sticos que permitan individualizarlo, como, por ejemplo, su color de piel, la ropa que utilizaba, alguna marca en la piel como cicatriz o tatuaje, etc.

El testimonio de la v�ctima se recepta bajo juramento, y su mera declaraci�n, por si sola, no constituye prueba, por cuanto los juzgadores deben valorar ese testimonio en relaci�n a otros elementos de prueba practicados en el proceso para tomar una decisi�n. Naturalmente, la l�nea de interrogatorio que debe hacerse a la v�ctima, debe empezar por preguntarle quien particip� en el cometimiento de la infracci�n, cuando y donde fue consumado el delito, la indicaci�n de los instrumentos del delito utilizados por el presunto autor, si existi� violencia f�sica o moral, y las circunstancias en que se ejecut� el hecho delictivo.

La v�ctima del delito podr� solicitar al juzgador se permita rendir su testimonio evitando la confrontaci�n visual con su agresor, a trav�s de video conferencia o c�mara de Gessel. El testimonio anticipado de la v�ctima ser� sometido a contradicci�n y reproducido en la etapa de juicio.

El criterio de corroboraci�n, en el proceso penal en general, y en el juzgamiento del delito de violaci�n sexual en particular, de conformidad con el principio de unidad de la prueba, exige que el elemento de cargo testimonial de la v�ctima, sea corroborado por medio del examen de otros elementos perif�ricos al hecho materia de imputaci�n relacionados con el hecho infraccional, que comprueben la materialidad de la infracci�n y la participaci�n del imputado. La Corte Nacional de Justicia, en una sentencia de revisi�n en 2013, ha determinado las dificultades en la obtenci�n de prueba directa en materia de agresiones sexuales, lo cual es obvio, y al mismo tiempo se�ala que el testimonio de la v�ctima, debe ser corroborado con otras pruebas objetivas que hagan relacionar al procesado con el delito�(Salame Ort�z, 2018).

Miranda Estrampes cita la sentencia del Tribunal Supremo Espa�ol de fecha 28 de septiembre de 1988, que ha desarrollado un criterio de valoraci�n de la prueba testimonial en delitos sexuales, a fin de establecer los requisitos que debe reunir este medio de prueba para convertirse en elemento probatorio de cargo; sin embargo hay que advertir que, este criterio de valoraci�n, no garantiza la fiabilidad del relato del testigo: simplemente son pautas que permitir�n al juzgador valorar de manera m�s eficaz la prueba. Estos criterios son:

a.       Ausencia de incredibilidad subjetiva: Este criterio se refiere a la necesidad de que se corrobore que no existen motivaciones para concluir que la v�ctima presta su declaraci�n inculpatoria a partir de razones como: exculpaci�n de terceros, venganza, etc.

b.      Verosimilitud en la declaraci�n: Criterio que impone que la declaraci�n de la v�ctima no sea fantasiosa o incre�ble, de tal forma que no se ajusten a las reglas de la l�gica y la experiencia; por tanto, es necesario la concurrencia de datos objetivos o hechos perif�ricos que se relacionen con lo manifestado por el declarante.

c.       Persistencia en la declaraci�n: Esta exigencia se refiere a que la declaraci�n inculpatoria se mantenga firme durante todo el proceso: por lo tanto, el relato no debe experimentar modificaciones sustanciales en las sucesivas ocasiones en que el testigo debe prestar su declaraci�n; adem�s, el relato no debe presentar ambig�edades, debe ser coherente, y no debe presentar contradicciones.

El testimonio que inculpa, debe ser tan claro que no quede duda de que es real. Para esto el papel del Juez implica una profunda reflexi�n de cada una de las circunstancias que giran alrededor de los hechos, de manera que exista coherencia y concordancia entre los mismos. Una historia inculpatoria y falsa, no es muy compleja de dise�ar, por lo que no se debe realizar un ejercicio de valoraci�n a la ligera.

Los criterios de valoraci�n de la prueba testimonial son pautas o lineamientos encaminados a reforzar la convicci�n del juzgador, por medio del examen de la declaraci�n del testigo: por tanto esta clase de valoraci�n recae sobre la verosimilitud del relato de la v�ctima; sin embargo, aun en este esquema jurisprudencial, se exige un m�nimo nivel de corroboraci�n perif�rica, a trav�s de datos objetivos de la realidad, para contrastar con lo manifestado por el testigo, por tanto la �ntima convicci�n del juzgador no es suficiente para alcanzar un �mbito de certeza sobre la ocurrencia del hecho, sino m�s bien aqu� entra en juego el sistema de la sana cr�tica, que implica la utilizaci�n de fuentes del conocimiento procesal derivados de la experiencia forense.

El testimonio de la v�ctima como prueba privilegiada

En 2009, la Corte Nacional de Justicia del Ecuador, en un recurso de casaci�n, ha determinado que en el juzgamiento de los delitos de car�cter sexual al cometerse en un �mbito de clandestinidad, la declaraci�n de certeza, respecto de la responsabilidad del procesado se obtiene por medio de �prueba indirecta a base de razonamiento l�gico que brinda la experiencia del juzgador as� como el sentido com�n�; a partir del razonamiento de la corte, dada las circunstancias del cometimiento de determinadas delitos, como la clandestinidad, la prueba puede servir como elemento de cargo para crear convicci�n en juzgador sobre la participaci�n del procesado en el hecho delictivo�(Jord�n Naranjo, 2017).

De esta manera, la teor�a de la prueba privilegiada, pregona la rehabilitaci�n del testimonio de la ofendida (en la valoraci�n de la prueba en el contexto de un proceso penal, para evitar que conductas que se producen en la clandestinidad queden impunes. La prueba sobre indicios, tiene relaci�n con la valoraci�n probatoria que realiza el juez a partir de la sana critica, unida a una amplia facultad discrecional con respecto a los elementos de cargo existentes en el proceso, a partir de los cuales, el juez determinar� libremente si resultan suficientes o no para dictar una sentencia condenatoria.

En t�rminos dogm�ticos, en la libre valoraci�n de la prueba, la antigua m�xima �testis unus, testis nullus� que significa �testigo �nico es testigo nulo�, en materia de agresiones sexuales deja de tener vigencia, en m�rito de que, seg�n el criterio de la libre convicci�n, la declaraci�n testimonial de la v�ctima puede ser considerado como un medio id�neo y eficaz para crear convicci�n sobre la responsabilidad del procesado. Seg�n esta tesis, la libre valoraci�n de la prueba, permite al juzgador utilizar un solo elemento de cargo para justificar una condena, habida cuenta de la acreditada dificultad que representa recabar elementos de prueba directos y objetivos en esta clase de infracciones, lo que en la pr�ctica en nuestro medio se conoce como delitos de ejecuci�n oculta�(Botero Mu�oz, 2018).

A decir de Estrampes, �La convicci�n judicial como fin de la prueba no depende de un mayor o menor n�mero de pruebas, en este caso de testigos, sino de la adecuaci�n y fuerza de convicci�n de la prueba practicada, con independencia de su n�mero�; seg�n el citado autor no importa el n�mero de elementos de convicci�n, basta que la prueba practicada tenga suficiente fuerza de convicci�n en la comprobaci�n del hecho materia de imputaci�n�(Jimenez Cortez, 2016).

En esta misma l�nea Fuentes Soriano, comparte el criterio de la m�nima corroboraci�n probatoria, pero adicionalmente advierte que el testimonio de �nico testigo victima debe someterse a un examen de admisibilidad de la incriminaci�n. Miranda Estrampes en su libro M�nima actividad probatoria en el proceso penal, cita una sentencia del tribunal espa�ol: Es frecuente, por ejemplo, que el delito de violaci�n producido por intimidaci�n no deje huellas visibles y externas de violencia que corroboren la versi�n de la v�ctima�(Garc�a Ram�rez, 2016).

Consciente de ello, el Tribunal Supremo de Per�, en sentencia de 13 de Setiembre de 1991 admiti� la suficiencia de la declaraci�n de la v�ctima aun cuando no existieran pruebas periciales o de otra naturaleza de car�cter complementario y siempre que, obviamente, no concurran razones que cuestionen su veracidad. La sentencia citada, determina que frente a un delito de violaci�n, en la que ejerci� fuerza moral por parte del agresor, y por ende no existen huellas externas de violencia que acrediten la versi�n de la v�ctima, el juzgador tiene m�s amplitud para valorar el testimonio del sujeto pasivo, que deber� observar veracidad en su relato: por tanto la valoraci�n probatoria recae sobre el fundamento testimonial de la carga probatoria, con presidencia de pruebas periciales o de otra naturaleza, pues estas, a decir del Tribunal, a veces pueden ser inexistentes; por ende la citada jurisprudencia pregona la suficiencia de la prueba testimonial para crear convicci�n en el juez, en ausencia de otra clase de elementos de cargo�(Rodr�guez, 2014).

�En los delitos sexuales el criterio de apreciaci�n de la prueba es mucho m�s amplio que en otra clase de delitos, porque se considera que muy dif�cilmente o nunca existir� prueba directa, testigos presenciales y otra clase de medios de convicci�n�. Este argumento est� formado de dos ideas b�sicas�(Corte Suprema de Justicia, 2022):

a) Todo acto il�cito, cuyo cometimiento lleva consigo la imposici�n de una sanci�n penal en contra de quien lo comete, hace que el sujeto activo de la infracci�n busque la menor notoriedad posible al ejecutarlo, precisamente para evitar la sanci�n, dado que el temor al castigo es algo propio de la naturaleza del ser racional, cuesti�n por la que se vuelve excepcional ver un delito cometido a plena luz del d�a, o en presencia de una multitud de personas, m�s a�n, cuando la mayor�a de ellos, no son de ejecuci�n espont�nea, sino que implican de parte del sujeto activo una preparaci�n, al menos b�sica, en la que no es raro que est� incluida la planificaci�n en cuanto a la manera en la que se buscar� la impunidad del hecho que tiene como uno de sus componentes b�sicos a la clandestinidad;

b) La propia naturaleza que se le ha dado al acto sexual dentro de la sociedad nos lleva a concebirlo como un acontecimiento intimo entre dos personas en la que sus participantes no buscan ser contemplados u observados por terceros; por el contrario, intentan que el acto se desenvuelva en privacidad y desconocimiento de otras personas.

La retractaci�n de la v�ctima en los procesos penales por delitos sexuales

La presente investigaci�n ha centrado su atenci�n en la retractaci�n de la v�ctima, como un fen�meno posible, fundamentalmente en delitos de �ndole sexual. Para ello, hemos revisado progresivamente, que la prueba es determinante para que el juez pueda tomar una decisi�n, y que esa decisi�n solo puede determinar la culpabilidad de un procesado cuando no haya duda razonable de su responsabilidad penal.

Ahora bien, en los delitos sexuales, la prueba sobre la responsabilidad depende mucho del testimonio de la v�ctima, que como revisamos es una prueba privilegiada, en m�rito a los caracteres de los delitos sexuales, y es con un testimonio firme, que reconoce al victimario con lo que generalmente los tribunales penales, confirman una sentencia condenatoria�(ONG, 2012).

Una posibilidad no poco frecuente en los delitos sexuales, es el de la retractaci�n de la v�ctima, sobre la existencia de la infracci�n o sobre la identidad del victimario. Esto es, que la v�ctima en un primer momento expone que fue objeto de una infracci�n sexual y despu�s dice que la misma se desarroll� con su consentimiento, que la misma no existi�, o que el procesado no es su victimario. Claro est�, esta situaci�n complica en demas�a el proceso penal, ya que, si el testimonio de la v�ctima era determinante para establecer responsabilidad, debe as� mismo tener un valor determinante para exculpar.

Aqu� es donde debemos resaltar que sin bien el testimonio de la v�ctima es prueba privilegiada, no obstante, en nuestro sistema jur�dico, su testimonio debe ser corroborado, es decir apreciado en el contexto de todo el ejercicio probatorio, por lo que de la misma manera debe suceder con el testimonio en retractaci�n. Si la finalidad de la prueba y su valoraci�n es que el Juez conozca la verdad, el fen�meno de la retractaci�n debe estar sometido a un ejercicio de valoraci�n muy objetivo�(Monteleone, 2015).

La retractaci�n de la v�ctima debe siempre plantear 2 posibilidades: a) la victima minti� y en su testimonio final dice la verdad para evitar una condena injusta; b) la victima busca favorecer al procesado negando la existencia del delito o la responsabilidad de este.

El primer grupo de supuestos implica por ejemplo que una persona denunci� haber sido v�ctima de un delito sexual, identificando con claridad a su agresor, narrando una historia con o sin muchos detalles, de manera que se inicia un proceso penal, hasta que, en el momento de dar su testimonio, la v�ctima desconoce los hechos, o al victimario, o confirma que minti� agregando un m�bil, como por ejemplo el de envidia, celos, odio, etc. Que fueron los que la impulsaron a poner una denuncia viciada de falsedad.

Un segundo grupo de supuestos, serian aquellos en que la v�ctima es realmente una persona afectada en sus valores de tipo sexual, y que pese a esto por determinadas razones entre las que puede estar un acuerdo con el procesado, o una simple benevolencia por humanidad excesiva, la lleven a retractarse, negando la realidad, es decir, mintiendo sobre la inexistencia de la infracci�n o la identidad de su victimario.

Lo que complica al proceso penal, y fundamentalmente a los jueces que son quienes deben valorar las pruebas, es el hecho de que ambos supuestos son posibles en todos los casos. Resulta de entrada muy dif�cil saber cu�l es la verdad, si la primera historia o la final, ya que de hecho al haber 2 historias contradictorias por fuerza una de ellas es falsa�(Valenzuela Casta�o, 2018).

Ahora bien, en ninguno de los casos el Juez puede condenar por el simple hecho de que exista una primera versi�n acusadora; ni exculpar porque haya una segunda versi�n que desconoce la denuncia como real. Se hace necesario una actividad de valoraci�n de la prueba muy delicada y que debe estar revestida de objetividad y de meticulosidad.

La retractaci�n, ha sido dicho por la Corte, no destruye per se, lo afirmado por el testigo arrepentido en sus declaraciones precedentes, ni torna verdad apod�ctica lo dicho en sus nuevas intervenciones. En esta materia, como todo lo que ata�e a la credibilidad del testimonio, hay que emprender un trabajo anal�tico de comparaci�n y nunca de eliminaci�n, a fin de establecer en cu�les de las distintas y opuestas versiones, el testigo dijo la verdad�(Corte Nacional de Justicia, 2017).

Quien se retracta de su dicho ha de tener un motivo para hacerlo, el cual podr� consistir ordinariamente en un reato de conciencia, que lo induce a relatar las cosas como sucedieron, o en un inter�s propio o ajeno que lo lleva a negar lo que s� percibi�. De suerte que la retractaci�n s�lo podr� admitirse cuando obedece a un acto espont�neo y sincero de quien lo hace y siempre que lo expuesto a �ltima hora por el sujeto sea veros�mil y acorde con las dem�s comprobaciones del proceso.

La retractaci�n que implica una exposici�n de la verdad

En este ep�grafe, vamos a partir del supuesto de que la v�ctima del proceso penal por delitos sexuales minti�, es decir, present� una denuncia falsa, y se retracta de la misma para evitar las consecuencias que esto acarrea.

El supuesto de partida, puede que no sea muy com�n o que se presente en una minor�a de los casos de retractaci�n por delitos sexuales, pero es una posibilidad f�ctica que se puede materializar con mucha facilidad. Y es que, est� al alcance de cualquier persona poner una denuncia, contar una historia que, sin tener mayores detalles, va a alarmar al sistema de justicia y a motivar una inmediata investigaci�n penal, sobre todo si la v�ctima es una mujer, o un ni�o, ni�a o adolescente.

El sistema est� dise�ado para que el estado act�e de inmediato, se mueva r�pido y el proceso penal no constituya una forma de revictimizaci�n, de manera que la denuncia por m�s falsa que sea, ser� atendida de manera �gil, ubicando al procesado en una situaci�n muy complicada; y es que, sin dudarlo, el sistema ubicar� al procesado de inmediato como el enemigo, el malo de la historia, y sobre el que se debe descargar las dificultades que sea posible�(Corte Nacional de Justicia, 2017).

En el proceso penal, existen varios momentos en que la victima de delitos sexuales cuenta su versi�n: la primera es en la denuncia si es que la hace por s� mismo o a trav�s de un tercero; en seguida en la valoraci�n m�dica, el m�dico legista recibe una versi�n de manera espont�nea de parte de la v�ctima; tambi�n puede recibir una versi�n el agente de la polic�a que realiza la investigaci�n; por supuesto reciben un testimonio el perito psic�logo y trabajador social, sin embargo estos testimonios no son recibidos en presencia del procesado, por lo que adolecen de falta de contradicci�n. Sin embargo, estos testimonios son siempre considerados para decidir. Claro est�, el testimonio m�s importante es el que se recibe en el juicio, ya sea en la audiencia o como testimonio anticipado, y es aqu� donde la retractaci�n podr�a tener efecto real�(Zuloeta Riva, 2022).

De la revisi�n de la jurisprudencia nacional, apreciamos que no existen a�n sentencias que hayan resuelto este problema. Por su lado, la Corte Suprema de Justicia de Per�, nos ha brindado importantes pautas para darle valor al testimonio en que la v�ctima se retracta, en sentencia que conoce un recurso de nulidad N.� 1562-2019, en que se establece que para estimar como v�lida la retractaci�n de la presunta v�ctima de un delito sexual debe evaluarse:

a.       La solidez o debilidad de la declaraci�n incriminatoria, a la luz de los elementos corroborativos actuados;

b.      La coherencia interna y la exhaustividad del nuevo relato y su capacidad corroborativa;

c.       La razonabilidad de la justificaci�n de haber brindado una versi�n falsa o err�nea, verificando la proporcionalidad entre el fin buscado y la acci�n de denunciar falsamente;

d.      Los probables contactos que haya tenido o podido tener el procesado con la v�ctima que permitan inferir que esta haya sido manipulada o influenciada para cambiar su versi�n, y

e.       La intensidad de las consecuencias negativas generadas con la denuncia en el plano econ�mico, afectivo y familiar.

En el caso revisado por la citada Corte, se evaluaron tres relatos que brind� la presunta agraviada, el primero incriminatorio y los otros dos exculpatorios, a efectos de evaluar si concurr�an o no los elementos antes descritos, y se concluy� que la retractaci�n de la presunta agraviada resultaba cre�ble y que hab�a claros elementos probatorios que la corroboran; adem�s, se consider� que el presunto delito no se cometi� dentro de un entorno familiar o social pr�ximo.

De esta manera, los par�metros se�alados sirvieron para conocer la verdad, y por supuesto tomar una decisi�n justa, que como hemos revisado constituyen fines m�ximos del proceso penal. En las siguientes l�neas revisaremos r�pidamente como se justific� el cumplimiento de los par�metros fijados para darle valor de credibilidad al testimonio en retractaci�n.

a.       Sobre la solidez o debilidad de la declaraci�n incriminatoria, a la luz de los elementos corroborativos actuados.

La declaraci�n incriminatoria de la presunta agraviada, recibida en presencia del Fiscal, se encuentra aparentemente confirmada con la inicial declaraci�n de Renee Avelina Garc�a Chumbes, madre de la menor, quien se�al� que su hija mantuvo una convivencia con el acusado; con el certificado m�dico legal practicado, que concluy� que la menor presentaba signos de desfloraci�n antigua y un estado de gestaci�n de dieciocho meses, y con el Informe Social, que se�al� que la presunta agraviada habr�a convivido y mantenido relaciones sexuales desde los once a�os con el ahora procesado.

Sin embargo, la referida declaraci�n incriminatoria expuesta en primer momento no resulta s�lida, pues valorada de forma conjunta con las dem�s pruebas no acredita la responsabilidad de Fray Pascual Huacho Tamara, debido a que la menor tambi�n se�al� en esta declaraci�n que antes de mantener relaciones sexuales con Wilder Iv�n Villaizan Huanuque�o convivi� y mantuvo relaciones sexuales con el procesado, pero no brind� ning�n detalle sobre la convivencia y las relaciones sexuales. �Adem�s, indic� que el nombre del acusado apareci� cuando su entonces pareja sentimental, al ser detenida porque ella estaba embarazada, se�al� que no era la primera persona que mantuvo relaciones sexuales con la menor.

b.      Coherencia interna y exhaustividad del nuevo relato y su capacidad corroborativa.

Fue determinante que se valore que la v�ctima presunta, en su declaraci�n referencial y en el juicio oral, se�al�, de forma amplia, clara, detallada y reiterada, que: no convivi� ni mantuvo relaciones sexuales con acusado y que dijo eso para que liberen a Wilder Iv�n Villaizan Huanuque�o, que era su entonces pareja sentimental y padre de sus hijos. Se�alo, adem�s, que Wilder Iv�n Villaizan Huanuque�o y su familia la presionaron para que mienta e indicaban que por su culpa el padre de sus hijos estaba en la c�rcel, y que ella acept� mentir porque era a�n era una ni�a.

Ya en el juicio, confirm� que conoci� al procesado porque su madre le vend�a comida, pero ella nunca tuvo cercan�a e incluso lo trataba de forma despectiva porque esta persona era de la sierra. Expres� finalmente que el abogado le dijo que mintiera y que nada iba a pasar, pero ahora se arrepiente de las mentiras que dijo y se siente mal porque se encarcel� injustamente al acusado.

Lo revisado se encuentra respaldado con las declaraciones la abuela y hermana de la menor quienes coinciden en se�alar se�al� que la v�ctima, que viv�a con ellas, y nunca convivi� con el acusado y que el enamorado de la menor era Wilder Iv�n Villaizan Huanuque�o; tambi�n se�alaron que el abogado fue quien dijo a la menor que se�ale al acusado como la persona con quien tuvo relaciones sexuales, para que as� su pareja sentimental y padre de su hijo saliera en libertad.

c.       Razonabilidad de la justificaci�n de haber brindado una versi�n falsa.

Para ocuparnos de este tema, el conjunto de pruebas revisadas y que se han descrito permiten apreciar en el sentido de que sea razonable que una menor de doce a�os, en estado de gestaci�n y que conviv�a con la familia de su agresor, se�ale falsamente a otra persona como la que supuestamente la agredi� sexualmente y, con ello, consiga que su pareja sentimental sea exculpada del mismo hecho y salga en libertad; adem�s, aun cuando quisiera decir la verdad, resulta coherente que sea presionada o coaccionada por la familia de su real agresor, pues conviv�a con estas personas, quienes incluso le indicaban que por su culpa el padre de sus hijos estaba en la c�rcel, y para todo ello contaba con la asistencia de un abogado ahora plenamente identificado.

d.      En lo que ata�e a los probables contactos que haya tenido o podido tener el procesado con la v�ctima que permitan inferir que esta haya podido ser manipulada o influenciada para cambiar su versi�n.

No se evidenci� durante el juicio que alguna prueba que acredite que el acusado haya tenido contacto alguno con la menor o su familia; es m�s, de forma un�nime la agraviada y sus familiares se�alan que el procesado �nicamente estuvo en el lugar de los hechos por un corto periodo, debido a que fue a laborar en una obra de construcci�n civil, y que luego se retir� y nadie supo de �l ni lo volvieron a ver hasta que fue detenido por el presente proceso. Esto sumado al hecho de que entre el procesado y la presunta agraviada no existe ning�n v�nculo de cercan�a, sea por familiaridad, c�rculo social o laboral, o residencia com�n o pr�xima.

e.       Intensidad de las consecuencias negativas generadas con la denuncia en el plano econ�mico, afectivo y familiar de la menor.

Finalmente, tampoco apareci� que la presunta afectada haya dependido econ�mica, afectiva o familiarmente del ahora procesado; por el contrario, aparece de autos que s� depend�a de su pareja sentimental y padre de sus dos menores hijos; incluso conviv�a con la familia de este, lo que hace cre�ble que haya declarado falsamente para exculpar a la persona de la que depend�a econ�mica, afectiva y familiarmente.

Lo descrito y cuidadosamente revisado, hizo posible a la Corte permite concluir que concurren todos los elementos necesarios para considerar v�lida la retractaci�n de la presunta agraviada; adem�s, sus argumentos resultan cre�bles y existen elementos probatorios que la corroboran. De esta manera, queda claro que la retractaci�n con fines de dar a conocer la verdad, es posible de identificar de manera t�cnica en el proceso penal, y que la tarea del Juez debe ser m�s que objetiva.

Cuando la v�ctima miente, estableciendo la calidad de agresor sexual a un inocente, lo expone a una muy dura lucha contra el sistema de justicia, que tiene la obligaci�n de evitar la impunidad en delitos sexuales. Pero esta exigencia impuesta al estado, no puede en ninguna medida, terminar afectando derechos fundamentales de las personas.

En la pr�ctica no debemos desconocer que aunque el juicio penal es imparcial, la forma en que se desarrolla un proceso penal por delitos sexuales, exponen al procesado como un degenerado, que busca alcanzar la impunidad, y que la retractaci�n en primer momento va a ser mal recibida, tom�ndola como jugada hacia la injustificada exculpaci�n; no es esta una posici�n jur�dica v�lida, pero no podemos desconocer que en estos delitos, influyen mucho los aspectos axiol�gicos de los part�cipes, desde los sujetos procesales, hasta los jueces; en merito a aquello, es muy importante que se establezcan par�metros a tomarse en cuenta para que se valore el nuevo testimonio.

La retractaci�n que busca favorecer al infractor

La Corte Nacional de Justicia sobre este tema ha expuesto que la tarea de analizar la retractaci�n de una v�ctima de delitos sexuales, no es un tema que debe ser abordado a la ligera por los juzgadores al momento de valorar la prueba y aplicar las reglas de la sana cr�tica, pues en este examen debe tomarse en cuenta, de manera fundamental, la calidad especial que ostenta el sujeto pasivo del delito, y las consideraciones espec�ficas que respecto de �l se deben hacer al analizar sus declaraciones; por tanto, desde un primer momento debemos encuadrar la conducta que se juzga mediante el presente proceso, en la figura del maltrato infantil�(Corte Nacional de Justicia, 2017).

En el contexto del maltrato infantil, la retractaci�n se entiende como �el comportamiento de ni�os, ni�as o adolescentes que habiendo denunciado un acto abusivo o de maltrato en cualquiera de sus formas, cambian dicho relato al momento del levantamiento de un testimonio formal�(Jimenez Cortez, 2016). La retractaci�n falsa o que busca favorecer al procesado, es un fen�meno se debe a varias caracter�sticas propias del sujeto pasivo de la infracci�n, que tender� a modificar su declaraci�n sobre los hechos constitutivos de agresi�n, dependiendo de la reacci�n que obtenga del entorno al cual se lo comenta, es por ello que:

Si al momento del primer relato, que por cierto es el que siempre debe tomarse como el m�s v�lido, el ni�o recibe descreimiento, desconfianza, un entorno familiar que se destruye, un sost�n econ�mico que entra en crisis, u otras respuestas que vayan en la l�nea de cuestionar su relato u olvidarse de su afectaci�n, la v�ctima cargar� el terrible peso de la culpa, pues toda esa movilizaci�n, parece surgir por causa de su acci�n de denunciar las afectaciones recibidas�(Curatolo, 2021).

Este relato no debe entenderse, de manera equivocada, como la primera declaraci�n vertida en juicio; es decir, como la versi�n que le otorga al fiscal, pues si bien esa es la primera vez que le comenta a un �rgano de la funci�n judicial de lo ocurrido, puede que la exteriorizaci�n de la agresi�n haya sido efectuada con anterioridad a otro individuo ajeno al sistema judicial, y entre dicha exteriorizaci�n y el tiempo que tarda la administraci�n de justicia en activarse, puede que la v�ctima haya sido influenciado para cambiar el sentido de su declaraci�n.

Adem�s, dada la imposibilidad que tienen los juzgadores de instancia para tomar en cuenta las versiones de cualquier individuo, por sobre su testimonio, resulta de mayor viabilidad para los �rganos jurisdiccionales, en los casos de retractaci�n, el tomar en cuenta los testimonios de aquellos individuos a los que primigeniamente les comunic� la v�ctima sobre la infracci�n, medios de prueba que si bien son referenciales, dada la naturaleza propia de la circunstancia estudiada, son de gran ayuda para solucionar el caso puesto a su conocimiento, a lo que se debe a�adir, que no existe norma procesal que desvirt�e su valor probatorio�(Sicard Le�n, 2021).

En el caso referido por la Corte, se ha tomado como referencia que la primera persona a la que acudi� la adolescente, fue su vecina, quien al rendir su testimonio manifest� que conoce a la ni�a, ya que son vecinos del lugar, que a ella le consta que su victimario es su padre, puesto que estando un d�a en su hogar lleg� la ni�a llorando y la abraz� y cont� que padre la hab�a violado en la finca de su abuelito cuando ten�a doce a�os, en circunstancias que la mam� la hab�a mandado para que le cocine cuando su padre aserraba madera, y que se qued� algo m�s de una semana en su casa y sus padres no le preguntaron por la ni�a, que le avis� a la mama y no le cre�a y le peg� con un palo de escoba. Que luego le cont� a la Dra. Delgado y ella hab�a puesto la denuncia en la fiscal�a. Que a la menor la pusieron en una casa hogar de Pangui.

Este testimonio, fue utilizado por la Corte, y al ser comparado con el resto del acervo probatorio analizado, revela notas caracter�sticas de la instituci�n de la retractaci�n de la v�ctima que quiere favorecer al procesado, y que pueden ser sintetizadas en tres puntos:

a.       Vinculo de la v�ctima con el agresor;

b.      Dependencia econ�mica de la madre o familia de la v�ctima, respecto de los ingresos del agresor; y,

c.       Actitud incr�dula de la figura principal de apoyo frente a la develaci�n.

Con respecto al primer aspecto mencionado, se debe indicar que la relaci�n existente entre v�ctima y agresor, en el caso estudiado es de padre e hija, lo que aumenta el riesgo de una retractaci�n de parte de la v�ctima, ya que si �Tomamos en consideraci�n la importancia del rol de esta figura paterna, imputarle un hecho abusivo genera en el menor un sentimiento de ambivalencia, ya que por una parte siente que esta figura le brinda protecci�n pero, por otra parte, lo arremete�, situaci�n totalmente comprobable en la especie, pues la v�ctima, al momento de rendir su testimonio indic� que �a su papa si lo quiere, mientras que revisado lo constante en la transcripci�n que hace el juzgador del testimonio del perito psic�logo, indica este profesional que la ofendida le coment� que a su progenitor �no lo puede perdonar, que lo odia�, confusi�n que es propia en la mente de las v�ctimas menores de edad, y que las puede llevar a alterar su testimonio, por sentirse culpables de las consecuencias que el familiar que las agredi� puede enfrentar tras su declaraci�n, en el caso la v�ctima mencion� que no quer�a ser responsable de que su padre se quitara la vida�(Corte Nacional de Justicia, 2017).

En cuanto al segundo de los aspectos, es notorio que en el presente caso la figura paterna de la ofendida resulta un sustento econ�mico fundamental para su n�cleo familiar, que solo tiene como proveedores a sus dos progenitores, lo que tambi�n se convierte en un detonante para su retractaci�n, debido a que inculparle como autor del delito constituir�a la p�rdida de este ingreso para poder subsistir.

Respecto al tercer aspecto, la figura principal de apoyo familiar de la adolescente era su madre, quien no le crey� a la v�ctima sobre la agresi�n sexual de la que fue v�ctima por parte de su progenitor; por el contrario, la golpe� con un palo de escoba al escuchar tales aseveraciones, hechos que se nos hace imperioso recalcar, fueron efectuados en presencia de dicha testigo, por lo que, sobre este punto, no se puede tener a su declaraci�n como meramente referencial. Esta circunstancia es trascendental en el an�lisis del caso sub judice, pues como se manifest� supra, los dichos de la v�ctima posteriores a la exteriorizaci�n de la agresi�n, pueden tener una trascendental alteraci�n dependiendo de la reacci�n que cause en su entorno; as�, si la v�ctima se encuentra con una figura materna que reacciona �negando el hecho, siendo negligente o culpabilizando a la menor de lo ocurrido�, la aparici�n de la retracci�n en el relato de la v�ctima es casi inevitable�(Tapia Salda�a, 2020).

En el expuesto caso, debemos resaltar que la madre de la ofendida neg� los hechos que fueron relatados, y que adem�s reaccion� con agresiones en con que debemos sumar su actitud negligente. La v�ctima cont�, que estaba siendo presionada por los familiares del encausado para que guardara silencio sobre el delito cometido todo lo cual vuelve l�gica la conclusi�n a la que lleg� el juzgador de negarle cualquier valor al testimonio de la v�ctima, en confrontaci�n con el resto del acervo probatorio presentado en la etapa de juicio, puesto que su retractaci�n, con claridad meridiana, deviene de una manipulaci�n realizada por su propio n�cleo familiar.

Los aspectos se�alados y revisados en el contexto de las circunstancias del caso expuesto nos permiten apreciar que efectivamente, la victima con su testimonio de retractaci�n, buscaba favorecer al procesado, que era su victimario, pero que considera que no puede continuar con la acusaci�n debido a la carga que a ella le supone, la dependencia econ�mica que mantiene su familia del mismo; es decir, la impunidad aceptaba por la propia v�ctima y su familia, en virtud de que se valora como m�s perjudicial para ellos, la imposici�n de la sanci�n que le corresponde, que la afectaci�n recibida por el delito.

Resultados de la investigaci�n

1.      Sobre la finalidad de la prueba en los procesos penales.

Todo proceso penal tiene como objetivo sine qua non, el de alcanzar la verdad. Sin embargo, de manera espec�fica, en el proceso penal, la verdad que se busca, dimensiona por un lado la existencia del delito y por otra la existencia e identificaci�n de un autor. Existe un fin que supera lo normativo, y es el de justicia de acuerdo a la Constituci�n de la Rep�blica.

2.      Sobre las caracter�sticas de la prueba en los delitos sexuales.

Los delitos sexuales son delitos graves y de mucho inter�s social en lo que se refiere a sus expectativas de sanci�n. Sin embargo, en estos procesos como en todos debe existir prueba m�s all� de toda duda razonable de la existencia de la infracci�n y de la responsabilidad del procesado.

En los delitos sexuales, la Corte Nacional de Justicia se ha pronunciado, d�ndole un valor privilegiado el testimonio de la v�ctima, de manera que se apreciara de forma determinante a la hora de resolver por parte de los juzgadores, ya que al ser delitos que se desarrollan generalmente de manera oculta, es muy dif�cil que existan testigos de su desarrollo.

3.      Sobre la retractaci�n de la v�ctima en ellos delitos sexuales.

La retrataci�n se puede dar en 2 sentidos. El primero en merito a buscar exponer la verdad y el segundo con la idea de favorecer al procesado. En ambos casos, el juzgador est� obligado a realizar un ejercicio de valoraci�n de la prueba de manera integral para lograr conocer la verdad, y es indispensable que existan par�metros para poder alcanzar esa finalidad, de manera que la decisi�n del juzgado sea consecuente con la verdad, y por un lado no se castigue a un inocente, y por otro no se favorezca a un culpable.

En el pa�s no ha existido desarrollo jurisprudencia sobre la retractaci�n que es v�lida, esto es, aquella que se debe tomar en cuenta como el testimonio v�lido exculpatorio, las reglas m�s cercanas se encuentran la jurisprudencia de Corte Suprema de Per�, en que se han determinado importantes pautas para realizar ese ejercicio.

En nuestro Estado, las reglas que m�s se han desarrollado en torno a la retractaci�n de la v�ctima, tiene que ver con la retractaci�n que no ser� considera como testimonio valido, ya que denota falsedad dirigida a favorecer al infractor.

Conclusiones

Una vez que se ha realizado una exposici�n de los supuestos de retractaci�n posibles en los delitos sexuales, adem�s de haber revisado casos precisos en los que se han establecido par�metros de valoraci�n del testimonio en que se expone una versi�n diferente, podemos concluir:

1.      El testimonio de la v�ctima en delitos sexuales es una prueba privilegiada, lo que implica que tendr� una valoraci�n especial de credibilidad por parte de los jueces. Los requisitos que deben reunir este medio de prueba para convertirse en elemento probatorio de cargo son: ausencia de incredibilidad subjetiva, verosimilitud en la declaraci�n, y persistencia en la declaraci�n. Por m�s privilegiada que sea, esta prueba debe ser corroborada con el resto de elementos probatorios.

2.      Estos requisitos deben descartar que existan motivaciones para concluir que la v�ctima presta su declaraci�n inculpatoria a conciencia de su falsedad, que sus palabras se ajusten a las reglas de la l�gica y la experiencia y que la acusaci�n se mantenga dentro del proceso, por lo menos en algunas de sus etapas.

3.      La retractaci�n de la v�ctima consiste en el cambio del testimonio que la v�ctima ha presentado en un primer momento, desvirtuando la existencia de la infracci�n o la identidad del victimario.

4.      La retractaci�n siempre debe exponer dos posibilidades que deben ser valoradas por el juzgador: la primera posibilidad es que efectivamente el testimonio final sea el que concentre la realidad, es decir que no existi� la infracci�n que el procesado no es el victimario; y la segunda posibilidad, es que el testimonio final en que se expone la retractaci�n, este viciado de falsedad, y en realidad lo que se busca con el mismo es favorecer de manera ileg�tima al procesado.

5.      Para considerar v�lido el testimonio en retractaci�n es indispensable considerar los siguientes presupuestos: La solidez o debilidad de la declaraci�n incriminatoria, a la luz de los elementos corroborativos actuados; La coherencia interna y la exhaustividad del nuevo relato y su capacidad corroborativa;� la razonabilidad de la justificaci�n de haber brindado una versi�n falsa o err�nea, verificando la proporcionalidad entre el fin buscado y la acci�n de denunciar falsamente; los probables contactos que haya tenido o podido tener el procesado con la v�ctima que permitan inferir que esta haya sido manipulada o influenciada para cambiar su versi�n, y� la intensidad de las consecuencias negativas generadas con la denuncia en el plano econ�mico, afectivo y familiar.

6.      Para descartar como v�lido el testimonio en que la v�ctima se retracta y darle mayor valor probatorio a su primera versi�n, o las entrevistas que anteceden, se debe considerar: el v�nculo de la v�ctima con el agresor; la dependencia econ�mica de la madre o familia de la v�ctima, respecto de los ingresos del agresor; y, la existencia de una actitud incr�dula de la figura principal de apoyo frente a la develaci�n.

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26.  Zuloeta Riva, C. I. (2022). La prueba anticipada en el debido proceso: Caso de la declaraci�n de la v�ctima por delitos sexuales. Ciencia Latina, 32.

� 2022 por los autores. Este art�culo es de acceso abierto y distribuido seg�n los t�rminos y condiciones de la licencia Creative Commons Atribuci�n-NoComercial-CompartirIgual 4.0 Internacional (CC BY-NC-SA 4.0)

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