���������������������������������������������������������������������������������

 

 

La adquisici�n de productos a trav�s de un contrato digital o electr�nico

 

The acquisition of products through a digital or electronic contract

 

A aquisi��o de produtos por meio de contrato digital ou eletr�nico

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Correspondencia: angie.sanchez@doctorado.unini.edu.mx

 

 

 

Ciencias T�cnicas y Aplicadas �

Art�culo de Investigaci�n

 

 

* Recibido: 23 de julio de 2022 *Aceptado: 12 de agosto de 2022 * Publicado: 03 de septiembre de 2022

 

 

         I.            Abogada de los Tribunales y Juzgados de la Rep�blica del Ecuador por la Universidad de Guayaquil (UG), Mag�ster en Derecho de Comercio Internacional por la Universidad Internacional de la Rioja (UNIR), Doctoranda en Derecho Econ�mico y de la Empresa por la Universidad Internacional Iberoamericana (UNINI), Investigador de la UNINI, Ecuador.

       II.            Abogado de los Tribunales y Juzgados de la Rep�blica del Ecuador por la Universidad de Especialidades Esp�ritu Santo (UEES), Mag�ster en Derecho (LL.M.) por la Universidad de Melbourne (Unimelb), Doctorando en Ciencias Sociales y Jur�dicas por la Universidad de C�rdoba (UCO), Decano de la Facultad de Derecho y Gobernabilidad e investigador de la Universidad ECOTEC, Ecuador.

 

 

 

 

Resumen

A trav�s de este articulo abordaremos cual es el impacto y desarrollo de la tecnolog�a de la informaci�n, las comunicaciones, as� como el avance de la tecnolog�a de la informaci�n como es el Internet tiene una influencia considerable en la contrataci�n internacional. La profundidad del cambio tecnol�gico y su aplicaci�n en el comercio internacional se ha abierto a nuevas formas de hacer negocios y nuevos mercados. Para superar los obst�culos del tiempo y el espacio, los comerciantes de hoy en comparaci�n con las formas tradicionales de contrataci�n se adaptan con frecuencia hacia la contrataci�n electr�nica.

El contrato electr�nico tiene una caracter�stica com�n, su forma de celebraci�n consiste en que todos sus intervinientes tengan conectividad y una computadora disponible para hacer la declaraci�n negociable. Los contratos electr�nicos son m�s beneficiosos y flexibles para las partes y producen el mismo efecto legal. Sin embargo, adem�s de las ventajas anteriores, los contratos electr�nicos tambi�n tienen los siguientes riesgos: La naturaleza t�cnica y jur�dica que se debe abordar adecuadamente para generar confianza al consumidor.

El comercio internacional, se ejecuta con medios normativos para aliviar estos problemas y se controla a nivel internacional por algunas organizaciones Intergubernamentales como (CNUDMI / UNCITRAL, OCDE, etc.) y privado (CCI), entre otras herramientas para regular la contrataci�n electr�nica. El m�todo utilizado se basa en lo descriptivo, anal�tico y comparativo.

Palabras clave: Contrataci�n; mercanc�as; negocios; organizaciones; tecnolog�a.

 

Abstract

Through this article we will address the impact and development of information technology, communications, as well as the advancement of information technology such as the Internet, which has a considerable influence on international contracting. The depth of technological change and its application in international trade has opened up new ways of doing business and new markets. In order to overcome the obstacles of time and space, today's merchants compared to traditional forms of contracting frequently adapt towards electronic contracting. The electronic contract has a common characteristic, its form of conclusion is that all its participants have connectivity and a computer available to make the negotiable declaration. Electronic contracts are more beneficial and flexible for the parties and produce the same legal effect. However, in addition to the above advantages, electronic contracts also have the following risks: The technical and legal nature that must be adequately addressed to generate consumer confidence. International trade is executed with regulatory means to alleviate these problems and is controlled at the international level by some Intergovernmental organizations such as (UNCITRAL / UNCITRAL, OECD, etc.) and private (CCI), among other tools to regulate electronic contracting. The method used is based on the descriptive, analytical and comparative.

Keywords: Hiring; goods; business; organizations; technology.

 

Resumo

Atrav�s deste artigo abordaremos o impacto e o desenvolvimento da tecnologia da informa��o, das comunica��es, bem como o avan�o da tecnologia da informa��o como a Internet, que tem uma influ�ncia consider�vel nas contrata��es internacionais. A profundidade da mudan�a tecnol�gica e sua aplica��o no com�rcio internacional abriu novas formas de fazer neg�cios e novos mercados. Para superar os obst�culos do tempo e do espa�o, os comerciantes de hoje, comparados �s formas tradicionais de contrata��o, frequentemente se adaptam � contrata��o eletr�nica. O contrato eletr�nico tem uma caracter�stica comum, sua forma de celebra��o � que todos os seus participantes tenham conectividade e um computador dispon�vel para fazer a declara��o negoci�vel. Os contratos eletr�nicos s�o mais ben�ficos e flex�veis para as partes e produzem o mesmo efeito jur�dico. No entanto, al�m das vantagens acima, os contratos eletr�nicos tamb�m apresentam os seguintes riscos: A natureza t�cnica e jur�dica que deve ser adequadamente abordada para gerar confian�a do consumidor. O com�rcio internacional � executado com meios regulat�rios para amenizar esses problemas e � controlado em n�vel internacional por algumas organiza��es intergovernamentais como (UNCITRAL/UNCITRAL, OCDE, etc.) e privadas (CCI), entre outras ferramentas para regular a contrata��o eletr�nica. O m�todo utilizado baseia-se no descritivo, anal�tico e comparativo.

Palavras-chave: Contrata��o; bens; o neg�cio; organiza��es; tecnologia.

 

Introducci�n

En este tema analizaremos tres puntos fundamentales para poder entender la contrataci�n internacional por medio del Internet como son las Ventajas e inconvenientes de la contrataci�n electr�nica, la perfecci�n y el cumplimiento del contrato celebrado en Internet; y la ley aplicable a los contratos inform�ticos internacionales y a los contratos electr�nicos internacionales.

Es importante se�alar que la contrataci�n electr�nica se produce por el desarrollo de las tecnolog�as de la informaci�n y de la comunicaci�n y el avance de Internet tienen una incidencia considerable en la contrataci�n internacional. La profundidad del cambio tecnol�gico y su aplicaci�n al comercio internacional abre nuevos caminos y mercados para hacer negocios.

Con el fin de superar las barreras del tiempo y del espacio, hoy en d�a, los comerciantes acuden cada vez m�s a la contrataci�n electr�nica que a las formas tradicionales de contrataci�n y, de esta forma, se plantea una novedosa problem�tica respecto al tratamiento jur�dico que este debe merecer, dada su natural vocaci�n internacional.

La expresi�n contrataci�n electr�nica regula todos aquellos contratos que tienen como caracter�stica com�n su forma de celebraci�n entre personas que no se encuentran f�sicamente en el mismo lugar, y donde las partes manifiestan sus declaraciones negociables mediante m�quinas inform�ticas que tienen a su disposici�n. Las ventajas de la contrataci�n electr�nica se deben, con frecuencia, a la comodidad de no tener que desplazarse para adquirir el bien o el servicio que se pretende obtener y a la forma �gil e inmediata, sin intermediarios reduciendo de una forma significativa los precios de estos.

Asimismo, enfatizaremos las controversias que tiene la contrataci�n electr�nica, y verificaremos si la celebraci�n de los contratos es m�s ventajosa y flexible para las partes, produciendo iguales efectos jur�dicos, mayor rapidez en todas las fases de la contrataci�n, se ampl�an los mercados tanto para los consumidores como para las empresas y existe un ahorro considerable de tiempo y de dinero en las gestiones. No obstante, junto a las ventajas, la contrataci�n electr�nica presenta riesgos de car�cter t�cnico y jur�dico que deben ser bien resueltos para generar confianza entre los contratantes.

 

Consideraciones Generales de los Contratos Electr�nicos

Concepto: Todo contrato en el que la oferta y la aceptaci�n se transmiten por medio de equipos electr�nicos de tratamiento y almacenamiento de datos, conectados a una red de telecomunicaciones. (LSSICE).

Son aquellos acuerdos que permiten la comercializaci�n de bienes y servicios a trav�s de mecanismos electr�nicos.

Clasificaci�n (seg�n Aparicio):

����������� Desde el punto de vista del medio por el que se desarrollan:

• Contratos celebrados por v�a de correo electr�nico.
• Contratos celebrados mediante p�ginas web.
• Desde el punto de vista de los sujetos intervinientes:
• Contratos celebrados entre empresarios (B2B).
• Contratos firmados entre un profesional y un consumidor (B2C).
• Contratos celebrados entre los consumidores (C2C).
• Desde el punto de vista del modo de ejecuci�n:
• Contrato electr�nico celebrado online, en l�nea o directo.
• Contrato electr�nico offline, fuera de l�nea o indirecto.�����

����������� Ley aplicable:

• B2B: ley elegida por los contratantes (art. 3) y, en su defecto, se regir�n por el art. 4 RRI.
• B2C: se aplica el art. 6 RRI.

 

Contratos inform�ticos

Estos contratos engloban determinados acuerdos que, contando con una naturaleza primordialmente internacional, se encuentran directamente vinculados a Internet, el acceso a Internet y su funcionamiento, siendo que habitualmente su objeto lo constituyen derechos de la propiedad intelectual e industrial o datos informatizados.

Los contratos de servicios inform�ticos m�s habituales celebrados en este sector son (Calvo):

• Contratos de desarrollo de software.
• Contratos de tratamiento de datos.
• Contratos de acceso a bases de datos.
• Contratos de recursos inform�ticos.
• Contratos de facilities management.
• Contratos de suministro de servicios por Internet.
• Contratos de dise�o de p�gina web.
• Contratos de back-up.
• Contratos de Web housing.
• Contratos de Internet Access.

La Directiva sobre el comercio electr�nico establece las normas est�ndar de la UE sobre diversas�� cuestiones relacionadas con el comercio electr�nico.

Los servicios en l�nea cubiertos por la Directiva incluyen:

• servicios de noticias (como sitios web de noticias),
• servicios de venta (libros, servicios financieros, servicios de viaje, etc.)
• servicios publicitarios,

• servicios profesionales (abogados, m�dicos,� agentes� inmobiliarios),
• servicios de entretenimiento,
• servicios b�sicos intermediarios (acceso a internet, transmisi�n y hospedaje de informaci�n)
• servicios gratuitos financiados con publicidad, patrocinio, etc.

Ventajas y desventajas del comercio electr�nico.-

Es necesario tener en cuenta una serie de aspectos a la hora de realizar la contrataci�n electr�nica:

�        La seguridad en el modo de pago electr�nico es una de las principales preocupaciones de los contratantes (en particular, para los consumidores).

�        El tratamiento de los datos personales proporcionados en el momento de la compra.

�        La identificaci�n de las partes, ya que al no encontrarse en el mismo lugar f�sico requiere otros m�todos de autenticaci�n algo m�s complicados.

�        La log�stica y la distribuci�n de los servicios adquiridos contin�a siendo un problema para las partes.

�        La ley aplicable en cada caso concreto es otro de los inconvenientes que los contratantes apuntan para llevar a cabo la contrataci�n por medios electr�nicos.

Los problemas creados por la incertidumbre en cuanto al valor jur�dico de las comunicaciones electr�nicas, la seguridad y prueba en los contratos internacionales constituyen un obst�culo para el comercio internacional, por ello han sido creados instrumentos normativos para paliar estos problemas.

En el plano internacional podemos destacar varias organizaciones, tanto de car�cter intergubernamental (CNUDMI/UNCITRAL, OCDE, etc.), como de car�cter privado (CCI), que han creado instrumentos para regular la contrataci�n electr�nica.

A continuaci�n, vamos a ver estas organizaciones que han contribuido al desarrollo del comercio electr�nico internacional. Un papel importante le reviene a la Organizaci�n para la Cooperaci�n y el Desarrollo Econ�mico (OCDE) mediante la adopci�n de la Declaraci�n ministerial sobre protecci�n de los consumidores en el comercio electr�nico de 1998 y la Recomendaci�n relativa a las Directrices sobre protecci�n de los consumidores en el comercio electr�nico adoptada por el Consejo de la OCDE el 9 de diciembre de 1999 (https://www.oecd.org/sti/consumer/34023784.pdf), que establece una serie de reglas para garantizar la protecci�n de los consumidores en las transacciones en l�nea.

Adem�s, destacamos la Recomendaci�n del Consejo de la OCDE sobre las Directrices relativas a la protecci�n de los consumidores contra las pr�cticas comerciales transfronterizas fraudulentas y enga�osas, adoptada el 11 de junio de 2003 (http://www.oecd.org/sti/consumer/34012151.pdf).

1.        Un especial inter�s presenta la labor de la CNUDMI/UNCITRAL mediante la elaboraci�n de leyes modelo en el �mbito del comercio electr�nico. Podemos subrayar la Ley Modelo de la CNUDMI sobre comercio electr�nico (y su elaborada Gu�a para la incorporaci�n al derecho interno), aprobada mediante Resoluci�n 51/162 de la Asamblea General de las Naciones Unidas de 16 de diciembre de 1996 (https://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/electcom/05-89453_S_Ebook.pdf).

2.        La Ley Modelo sobre comercio electr�nico fue elaborada con el fin de posibilitar y facilitar el comercio por medios electr�nicos, ofreciendo a los legisladores un conjunto de reglas internacionalmente aceptables encaminadas a suprimir los obst�culos jur�dicos y a dar una mayor previsibilidad al comercio electr�nico. Dicha Ley Modelo equipara el trato dado a la informaci�n sobre papel al trato dado a la informaci�n electr�nica. Esa igualdad de tratamiento es esencial para hacer posibles las comunicaciones sin soporte de papel y para fomentar as� la eficacia en el comercio internacional.

3.        En la misma l�nea, la CNUDMI aprob� la Ley Modelo sobre firmas electr�nicas, aprobada mediante Resoluci�n 56/80 de la Asamblea General de las Naciones Unidas, de 24 de enero de 2002 (http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/electcom/ml- elecsig-s.pdf). Esta Ley Modelo tiene por objeto posibilitar y facilitar la utilizaci�n de las firmas electr�nicas estableciendo criterios de fiabilidad t�cnica para la equivalencia entre las firmas electr�nicas y las manuscritas.

La influencia de ambas leyes modelo ha sido muy intensa en la legislaci�n de un n�mero significativo de pa�ses en diversas regiones del mundo, en especial en los pa�ses de Iberoam�rica, y ha sido menos intensa en la normativa reguladora de la contrataci�n electr�nica en la UE, centrada en la regulaci�n de aspectos no tratados en la Ley Modelo.

Asimismo, la CNUDMI elabor� la Convenci�n de las Naciones Unidas sobre la utilizaci�n de las comunicaciones electr�nicas en los contratos internacionales (http://www.uncitral.org/uncitral/uncitral_texts/electronic_commerce/2005Conventi on.html), que fue aprobada por la Asamblea General el 23 de noviembre de 2005 mediante su Resoluci�n 60/21 y abierta a la firma el 16 de enero de 2006. La Convenci�n entr� en vigor el 1 de marzo de 2013 (no en vigor para Espa�a).

Su finalidad tiene por objeto facilitar la utilizaci�n de las comunicaciones electr�nicas en el comercio internacional garantizando que los contratos celebrados electr�nicamente y las comunicaciones intercambiadas por medios electr�nicos tengan la misma validez y sean igualmente ejecutables que los contratos y las comunicaciones tradicionales sobre papel.

1. Al margen de la actividad de los Estados y de las organizaciones intergubernamentales, un papel importante en el �mbito de la contrataci�n electr�nica les reviene a las normas extra estatales:

Los usos comerciales, las pr�cticas generalizadas en cada sector del tr�fico, as� como las cl�usulas contractuales de utilizaci�n generalizada en el plano transfronterizo, que son objeto de recopilaci�n por organismos privados como la CCI.

Los instrumentos normativos extra estatales que se refieren a la contrataci�n electr�nica contemplan el establecimiento de est�ndares t�cnicos para el fomento del intercambio electr�nico de datos y con frecuencia presentan car�cter sectorial. En este sentido, podemos mencionar a GUIDEC (General Usage for International Digitally Ensured Commerce) (version II, octubre 2001). Se trata de un conjunto de definiciones comunes y usos negociales recopilados por la CCI en materia de seguridad y�� verificaci�n del comercio electr�nico en redes abiertas; as� como los numerosos modelos de acuerdo de intercambio electr�nico de datos.

�

 

 

 

Definiciones

El profesor Gambino (1997, pp. 296-322 y 589-620) considera que en la contrataci�n mercantil internacional a trav�s de Internet repercute tambi�n la creciente relevancia de las normas extra estatales en la soluci�n de conflictos, en particular, por medio del recurso a principios generales.

El profesor De Miguel (2015, p. 9) se�ala que en la regulaci�n del comercio electr�nico se observa una creciente influencia de las empresas transnacionales, que se coordinan mediante la creaci�n de grupos de estudio que formulan propuestas normativas, recomendaciones y c�digos de conducta.

La CCI elabor� unos principios con est�ndares �ticos relativos a la promoci�n de productos en Internet, contratos modelo relativos al flujo transfronterizo de datos, as� como ciertos t�rminos o cl�usulas susceptibles de ser incorporados (por referencia) a los contratos electr�nicos y conocidos con el nombre de eTerms.

Los eTerms 2004 constan �nicamente de dos breves cl�usulas, lo que facilita su incorporaci�n directa en los contratos electr�nicos, con independencia del contenido del contrato y de su objeto. Esas dos cl�usulas est�n destinadas a proporcionar certeza en lo relativo a que ambas partes acuerdan concluir por medios electr�nicos un contrato dotado de eficacia vinculante, facilitando el uso de tales medios, pero sin afectar al r�gimen material ni al contenido del contrato de que se trate.

El profesor De Miguel indica que se contemplan b�sicamente tres v�as para que el contenido de estas reglas sea vinculante para las partes:

�        La incorporaci�n de los eTerms de la CCI mediante la oportuna referencia a los mismos en el contrato de que se trate.

�        La firma e intercambio entre las partes de una versi�n en papel de los eTerms junto con la indicaci�n de las categor�as de contratos y el per�odo en los que ser�n de aplicaci�n.

�        El intercambio de mensajes electr�nicos entre las partes relativos a que aceptan los eTerms con car�cter previo a la celebraci�n de contratos electr�nicos a los que cabe presumir que son de aplicaci�n los t�rminos.

 

 

 

Lineamientos y directrices de los contratos electr�nicos

En el �mbito de la UE tambi�n se han elaborado instrumentos normativos para regular la contrataci�n electr�nica. Para contribuir a ese objetivo, el legislador comunitario pretende fijar un nivel de armonizaci�n suficiente entre las legislaciones de los Estados miembros que asegure un marco normativo com�n que proporcione seguridad jur�dica y garantice en el �mbito electr�nico la libre prestaci�n de servicios en toda la UE de las empresas establecidas en cualquier Estado miembro.�

La Directiva es el instrumento normativo utilizado por la UE para regular las actividades vinculadas al �mbito de la contrataci�n electr�nica.

Destacamos la Directiva 2000/31/CE, relativa a determinados aspectos jur�dicos de los servicios de la sociedad de la informaci�n, en particular el comercio electr�nico en el mercado interior (Directiva sobre el comercio electr�nico) que, en el caso espa�ol, ha dado lugar a la Ley 34/2002, de servicios de la sociedad de la informaci�n y� de comercio electr�nico (LSSICE). Esta Directiva establece las normas est�ndar de la Uni�n Europea sobre diversas cuestiones relacionadas con el comercio electr�nico.

Los servicios en l�nea cubiertos por la Directiva 2000/31/CE incluyen: servicios de noticias (como sitios web de noticias), servicios de venta (libros, servicios financieros, servicios de viaje, etc.), servicios publicitarios, servicios profesionales (abogados, m�dicos, agentes inmobiliarios), servicios b�sicos intermediarios (acceso a Internet, transmisi�n y hospedaje de informaci�n) y servicios gratuitos financiados con publicidad, patrocinio, etc.

La Directiva 2000/31/CE establece el principio de que los operadores de dichos servicios solo est�n sujetos a la regulaci�n (relativa al acceso a la prestaci�n de los servicios y su ejercicio) del pa�s de la UE donde tienen su sede estatutaria y no del pa�s donde est�n situados los servidores, las direcciones de correo electr�nico o los buzones que utilizan. Los gobiernos nacionales deber�n garantizar que los operadores publiquen informaci�n b�sica sobre sus actividades (nombre, direcci�n, registro mercantil, etc.) de forma permanente y f�cilmente accesible.����

Respecto a los contratos en l�nea, la Directiva 2000/31/CE establece que, en todos los pa�ses de la UE, los contratos electr�nicos deber�n tener un estatuto jur�dico equivalente a los contratos en papel. Los consumidores deber�n poder guardar e imprimir los contratos y las condiciones generales.

Estos contratos deber�n, asimismo, explicar detalladamente lo siguiente, con unos t�rminos claros y comprensibles:

• Los pasos t�cnicos que deben seguir los consumidores para celebrar el contrato;
• Si el prestador de servicios va a registrar o no el contrato y si el consumidor podr� acceder a este en un momento ulterior;
• La manera en que los consumidores pueden identificar y corregir los errores tipogr�ficos antes de efectuar su pedido;
• Las lenguas en las que se puede firmar el contrato.

En el mismo sentido, se�alamos la Directiva 2002/65/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 23 de septiembre de 2002, relativa a la comercializaci�n a distancia de servicios financieros destinados a los consumidores, que en Espa�a fue transpuesta por la adopci�n de la Ley 22/2007, de 11 julio, sobre comercializaci�n a distancia de servicios financieros destinados a los consumidores.

La Directiva 2011/83/UE sobre los derechos de los consumidores, por la que se modifican la Directiva 93/13/CEE del Consejo y la Directiva 1999/44/CE del Parlamento Europeo y del Consejo y se derogan la Directiva 85/577/CEE del Consejo y la Directiva 97/7/CE del Parlamento Europeo y del Consejo. Esta Directiva 2011/83/UE tiene como fin aumentar la protecci�n de los consumidores mediante la armonizaci�n de la legislaci�n nacional relativa a contratos entre compradores y vendedores y fomentar el comercio entre los pa�ses de la UE, especialmente para los consumidores que compran en l�nea.

La Ley 3/2014, de 27 de marzo, por la que se modifica el Texto Refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios (LGDCU) y otras leyes complementarias, supone una de las transformaciones m�s significativas del contenido del Texto Refundido desde su creaci�n por el Real Decreto Legislativo 1/2007. Esta norma es el resultado de la transposici�n en el ordenamiento nacional espa�ol de la Directiva 2011/83/UE. En la misma l�nea, es importante precisar el Reglamento (CE) n�m. 2006/2004 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 27 de octubre de 2004, sobre la cooperaci�n entre las autoridades nacionales encargadas de la aplicaci�n de la legislaci�n de protecci�n de los consumidores.

Otro instrumento europeo es el Reglamento (UE) N� 910/2014 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 23 de julio de 2014, relativo a la identificaci�n electr�nica y a los servicios de confianza en las transacciones electr�nicas en el mercado interior, y por el que se deroga la Directiva 1999/93/CE (eIDAS), establece las condiciones en que los Estados miembros deber�n reconocer los medios de identificaci�n electr�nica de las personas f�sicas y jur�dicas pertenecientes a un sistema de identificaci�n electr�nica notificado de otro Estado miembro, as� como las normas para los servicios de confianza y un marco jur�dico para las firmas electr�nicas, los sellos electr�nicos, los sellos de tiempo electr�nicos, los documentos electr�nicos, los servicios de entrega electr�nica certificada y los servicios de certificados para la autenticaci�n de sitios web.

 

La definici�n del contrato electr�nico y su clasificaci�n

En Espa�a, la LSSICE es el marco normativo, de obligado cumplimiento, que crea un cuadro seguro para las actividades que se desarrollan en este medio de contrataci�n, garantizando las libertades comunitarias que se aplican igualmente a la contrataci�n internacional (T�tulo IV, arts. 23 a 29 LSSICE) (Esplugues, Iglesias y Palao, 2015, p. 271).

 

 

 

 

 

 

 

 

Figura 1

 

En Espa�a, la LSSICE define el contrato electr�nico o contrato celebrado por v�a electr�nica como: todo contrato en el que la oferta y la aceptaci�n se transmiten por medio de equipos electr�nicos de tratamiento y almacenamiento de datos, conectados a una red de telecomunicaciones.

Un contrato electr�nico tiene que cumplir dos requisitos:

• Contratos a distancia, sin presencia f�sica de las partes contratantes, lo que implica que la oferta y la aceptaci�n se manifiestan a trav�s de medios electr�nicos. Por lo tanto, no se entender� como contrato electr�nico aquel en el que solo la oferta o solo la aceptaci�n tengan lugar por medios electr�nicos.
• Contratos celebrados a trav�s de redes telem�ticas.

Los contratos electr�nicos pueden ser clasificados seg�n varios criterios (Aparicio, Moro y Batuecas, 2002):

o   Desde el punto de vista del medio por el que se desarrollan:

• Los contratos celebrados por v�a de correo electr�nico: los contratantes manifiestan su consentimiento mediante el uso del lenguaje tradicional y de la escritura, pero constando su declaraci�n de voluntad en lugar de en soporte papel en soporte electr�nico.
• Los contratos celebrados mediante p�ginas web, en los que la aceptaci�n se manifiesta siguiendo los pasos de contrataci�n encontradas en la p�gina web en la que se van completando formularios de pedido del producto o del servicio que se quiere contratar y aceptando, mediante la acci�n de �clickear� o un icono, o en el que se incluyen expresiones como �aceptar�, �ok�, �siguiente�, �finalizar� o pulsar la tecla �enter�.

• Desde el punto de vista de los sujetos intervinientes:

• Contratos entre empresarios. Es un contrato de naturaleza mercantil llamado
• Business to Business (B2B).
• Contratos firmados entre un empresario o profesional y un consumidor
• llamado Business to Consumer (B2C).
• Contrato entre los consumidores. Son las relaciones entre los particulares o consumidores, fuera de actividades comerciales ejercidas de forma profesional llamado Consumer to Consumer (C2C).

• Desde el punto de vista del modo de ejecuci�n del contrato, seg�n la prestaci�n del proveedor sea realizada �en l�nea� o �fuera de l�nea�:

• Contrato electr�nico celebrado online, en l�nea o directo: son contratos concluidos v�a electr�nica en los que la prestaci�n se realiza tambi�n por dicha v�a, de forma m�s o menos inmediata y/o peri�dica mediante la conexi�n al sitio web. El producto se baja directamente al ordenador (programas de antivirus, programas de bases de datos, etc.).
• Contrato electr�nico offline, fuera de l�nea o indirecto, en el cual el contrato se celebra por medios electr�nicos, pero el producto o servicio es entregado o disfrutado de forma tradicional.

Los requisitos b�sicos para la existencia del contrato electr�nico:

�        El consentimiento: es el concurso de la oferta y la aceptaci�n sobre la cosa y causa que han de constituir el contrato.

�        El objeto: no pueden ser objeto de contrato las cosas o servicios imposibles. El objeto del contrato debe ser una cosa determinable.

�        La causa: la causa ha de ser l�cita, es decir, no contraria a la ley o a la moral. Los contratos sin causa no producen efecto alguno.

�        La forma: cuando esta es exigida de la forma ad solemnitatem.

El consentimiento contractual y la perfecci�n del contrato celebrado en Internet.-

La oferta y la aceptaci�n en una relaci�n contractual son las declaraciones de voluntad de los contratantes de un contrato. Para dar vida a un contrato, las partes deben manifestar expresamente su consentimiento. La aceptaci�n y la confirmaci�n se entienden recibidas cuando las partes a las que se dirijan pueden tener constancia de ello.

En el caso de la contrataci�n telem�tica, la oferta y la aceptaci�n deben cumplir las siguientes caracter�sticas:

�        La oferta debe precisar el plazo durante el que est� vigente: la LSSICE dispone, en su p�rrafo 3 del art. 27, que: �las ofertas o propuestas de contrataci�n realizadas por v�a electr�nica ser�n v�lidas durante el per�odo que fije el oferente o, en su defecto, durante todo el tiempo que permanezcan accesibles a los destinatarios del servicio�.

�        La aceptaci�n de la oferta es la declaraci�n de voluntad del destinatario y debe coincidir con los t�rminos de la oferta: las informaciones presentadas en las p�ginas web son invitaciones a ofrecer simples anuncios que promueven bienes y servicios mediante Internet, pero no son ofertas en s� mismas.

Por ello, en la contrataci�n electr�nica es muy importante que la empresa que ofrece sus productos o servicios a trav�s de Internet tenga presente los requisitos de una oferta contractual y debe incluir en el contenido de la p�gina web constancia expresa para no verse vinculado en una relaci�n contractual, resultando imprescindible su posterior aceptaci�n de la comunicaci�n para la perfecci�n del contrato.

La Convenci�n de CNUDMI sobre la utilizaci�n de las comunicaciones electr�nicas en los contratos internacionales, en su art�culo 11 define las invitaciones para presentar la oferta como:

�Toda propuesta de celebrar un contrato presentada por medio de una o m�s comunicaciones electr�nicas que no vaya dirigida a una o varias partes determinadas, sino que sea generalmente accesible para toda parte que haga uso de sistemas de informaci�n, as� como toda propuesta que haga uso de aplicaciones interactivas para hacer pedidos a trav�s de dichos sistemas, se considerar� una invitaci�n a presentar ofertas, salvo que indique claramente la intenci�n de la parte que presenta la propuesta de quedar obligada por su oferta en caso de que sea aceptada�.

Este art�culo aclara que el mero hecho de que una parte ofrezca aplicaciones interactivas para la realizaci�n de pedidos, independientemente de si su sistema est� o no plenamente automatizado, no crea una presunci�n de que la parte pretende quedar vinculada por los pedidos realizados a trav�s del sistema.

 

 

 

 

 

 

 

 

Figura 2

 

La perfecci�n del contrato no es sino el momento en el que este comienza a producir efectos y se hacen exigibles las obligaciones derivadas del mismo entre las contratantes.

Conocer el momento de la perfecci�n de los contratos, en particular de los contratos electr�nicos, es importante por diversos motivos: por la necesidad de saber hasta qu� momento pueden ser retiradas y revocadas la oferta y la aceptaci�n, y para conocer la norma aplicable.

La LSSICE, a trav�s de su Disposici�n Adicional Cuarta, realiz� una importante modificaci�n en los art�culos 1262 del C�digo Civil y 54 del C�digo de Comercio, estableciendo un r�gimen general unificado para la contrataci�n civil y mercantil en materia de perfecci�n de contratos a distancia.

El art�culo 1262 del C�digo Civil menciona lo siguiente:

�        El consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y la aceptaci�n sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato.

Hall�ndose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la acept�, hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptaci�n, o desde que, habi�ndosela remitido el aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe. El contrato, en tal caso, se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta.

En los contratos celebrados mediante dispositivos autom�ticos, hay consentimiento desde que se manifiesta la aceptaci�n�.

Por tanto, si existe coincidencia entre la oferta y la aceptaci�n, surge el consentimiento, que por s� mismo basta para dar vida al contrato. El p�rrafo segundo del precepto fija la regla general refiri�ndose a la teor�a del conocimiento para determinar el momento de perfecci�n del contrato a distancia, independientemente del medio de comunicaci�n que se utilice, aunque precisa la teor�a de la recepci�n para el caso de existir mala fe.

Respecto al tercer p�rrafo, que regula los supuestos en los que se haya celebrado un contrato mediante el uso de �dispositivos autom�ticos�, se establece un r�gimen jur�dico distinto, aplicando la teor�a de la emisi�n para determinar el momento en el que se perfecciona.

�

El cumplimiento del contrato celebrado en Internet

El sitio web es el establecimiento virtual desde el cual la empresa presta los servicios online a los usuarios que accedan a la misma a trav�s de Internet.

Los arts. 10 a 12 de la LSSICE determinan las obligaciones comunes que derivan de la presencia en Internet para las empresas con presencia en la red, que realicen o no contrataci�n electr�nica. Establecen lo siguiente:

�        La obligaci�n de informaci�n general: la finalidad de esta obligaci�n es ofrecer a los destinatarios la informaci�n necesaria acerca de la web donde est�n navegando.

�        Deber de colaboraci�n de los prestadores de servicios de intermediaci�n.

�        Obligaciones de informaci�n sobre seguridad.

Teniendo en cuenta que los medios electr�nicos generan inseguridad para los contratantes, los ordenamientos jur�dicos imponen la obligaci�n de informaci�n previa por parte de quien ofrece sus productos o servicios a trav�s de Internet.

En Espa�a, dicha obligaci�n viene recogida en la LSSICE en el art. 27, y para los contratos de consumo en la LGDCU y la Ley sobre comercializaci�n a distancia de servicios financieros. La informaci�n de forma previa a la contrataci�n contempla: el procedimiento de contrataci�n electr�nica, los aspectos referentes al contenido de las ofertas o propuestas promocionales y las reglas por las que se rigen los contratos electr�nicos, etc.

Y, adem�s, la LSSICE describe dos formas de cumplimiento por parte de la obligaci�n de la informaci�n posterior:

�        Mediante el env�o de un acuse de recibo por correo electr�nico u otro medio de comunicaci�n electr�nica equivalente a la direcci�n indicada por el aceptante en el plazo de las veinticuatro horas siguientes a la recepci�n de la aceptaci�n.

�        Mediante la confirmaci�n documental de aceptaci�n recibida por un medio equivalente al utilizado en el procedimiento de contrataci�n, siempre que la confirmaci�n pueda ser archivada por su destinatario.

Tambi�n, la LSSICE obliga a la empresa a facilitar el cumplimiento de dicha obligaci�n al usuario, poniendo a disposici�n del destinatario alguno de los medios para poder realizar algunas de las referidas opciones.

Respecto al lugar de celebraci�n del contrato, resulta importante para determinar ante un eventual litigio qu� legislaci�n resulta de aplicaci�n. El art. 29 de la LSSICE, para determinar el lugar en el que se entender�n celebrados los contratos, distingue seg�n intervenga o no un consumidor como una de las partes contratantes:

�        En los contratos celebrados en los que intervenga como parte un consumidor, se entienden como celebrados en el lugar en que este tenga su residencia habitual.

�        En el caso de los contratos electr�nicos entre empresarios o profesionales, en defecto de pacto entre las partes, se entienden como celebrados en el lugar en que est� establecido el prestador de servicios.

El objetivo de esta norma es otorgar una mayor protecci�n al consumidor y conseguir que el mismo conf�e en la contrataci�n electr�nica.

 

 

 

La firma electr�nica y la prueba del contrato

La validez y la eficacia de los contratos celebrados por v�a electr�nica se regulan en el art. 23 de la LSSICE, que dispone que los contratos celebrados por v�a electr�nica produzcan todos los efectos previstos por el ordenamiento jur�dico, cuando concurran el consentimiento y los dem�s requisitos necesarios para su validez.

Para que sea v�lida la celebraci�n de contratos por v�a electr�nica, no ser� necesario el previo acuerdo de las partes sobre la utilizaci�n de medios electr�nicos. Y, adem�s, a�ade que cuando la ley exija que el contrato o cualquier informaci�n relacionada con el mismo consten por escrito, este requisito se entender� satisfecho si el contrato o la informaci�n se contienen en un soporte electr�nico.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Figura 3

�

La prueba de los contratos celebrados por v�a electr�nica se regula en el art. 24 de la LSSICE:

• La prueba de la celebraci�n de un contrato por v�a electr�nica y la de las obligaciones que tienen su origen en �l se sujetar� a las reglas generales del ordenamiento jur�dico. Cuando los contratos celebrados por v�a electr�nica est�n firmados electr�nicamente se estar� a lo establecido en el art�culo 3 de la Ley 59/2003, de 19 de diciembre, de firma electr�nica.
• En todo caso, el soporte electr�nico en que conste un contrato celebrado por v�a electr�nica ser� admisible en juicio como prueba documental.

En la pr�ctica, el principal problema que puede plantear la prueba del documento privado es la consecuci�n de las evidencias de la identidad de las partes y de las declaraciones de voluntad expresadas por v�a electr�nica de los mismos, lo que va a exigir acudir a la figura de la firma electr�nica, que permite garantizar la identidad de dichas partes y el consentimiento de las mismas para solventar el problema.

El art. 3 de la Ley 59/2003, de 19 de diciembre, de firma electr�nica dispone: �La firma electr�nica reconocida tendr� respecto de los datos consignados en forma electr�nica el mismo valor que la firma manuscrita en relaci�n con los consignados en papel�.

Esta Ley otorga a la firma realizada reconocida con medios electr�nicos el mismo valor que la manuscrita y, por lo tanto, ser� admisible como prueba en juicio, valor�ndose seg�n los criterios establecidos en las normas procesales.

El Reglamento (UE) N� 910/2014 del Parlamento Europeo, del Consejo de 23 de julio de 2014 relativo a la identificaci�n electr�nica y los servicios de confianza para las transacciones electr�nicas en el mercado interior y por la que se deroga la Directiva 1999/93/CE en su art. 3 contempla varias definiciones sobre la �firma electr�nica�,

�Firma electr�nica avanzada�, �firma electr�nica cualificada�, etc.

El art. 25. Del Reglamento 910/2014 Efectos jur�dicos de las firmas electr�nicas dispone:

�        No se denegar�n efectos jur�dicos ni admisibilidad como prueba en los procedimientos judiciales a una firma electr�nica por el mero hecho de ser una firma electr�nica o porque no cumpla los requisitos de la firma electr�nica cualificada.

�        Una firma electr�nica cualificada tendr� un efecto jur�dico equivalente al de una firma manuscrita.

�        Una firma electr�nica cualificada basada en un certificado cualificado emitido en un Estado miembro ser� reconocida como una firma electr�nica cualificada en todos los dem�s Estados miembros.

Para facilitar la prueba de los contratos electr�nicos, la LSSICE prev� la intervenci�n de los denominados terceros de confianza exponiendo en su art. 25 que:

1.               Las partes podr�n pactar que un tercero archive las declaraciones de voluntad que integran los contratos electr�nicos y que consigne la fecha y la hora en que dichas comunicaciones han tenido lugar. La intervenci�n de dichos terceros no podr� alterar ni sustituir las funciones que corresponde realizar a las personas facultadas con arreglo a Derecho para dar fe p�blica.

2.               El tercero deber� archivar en soporte inform�tico las declaraciones que hubieran tenido lugar por v�a telem�tica entre las partes por el tiempo estipulado que, en ning�n caso, ser� inferior a cinco a�os�.

 

La ley aplicable a los contratos inform�ticos y a los� contratos electr�nicos internacionales

Los contratos inform�ticos engloban determinados acuerdos que, contando con una naturaleza primordialmente internacional, se encuentran directamente vinculados a Internet, el acceso a Internet y su funcionamiento, siendo su objeto habitual los derechos de la propiedad intelectual e industrial o datos informatizados.

El profesor Calvo se�ala los contratos de servicios inform�ticos m�s habituales celebrados en este sector como:

�        El contrato de desarrollo de software, el contrato de tratamiento de datos

�        �EDP�, el contrato de acceso a bases de datos, el contrato de recursos inform�ticos, el contrato de facilities management u outsourcing inform�tico, el contrato de suministro de servicios por Internet, el contrato de dise�o de p�gina web o website, el contrato de back-up, el contrato de web housing, el contrato de Internet Access� (Calvo y Carrascosa, 2017, pp. 1169-1174).

En los supuestos de contratos electr�nicos internacionales entre empresarios (Bussiness to Bussiness o B2B), posee una importancia capital el juego de la autonom�a de la voluntad conflictual prevista en el art. 3. En defecto de elecci�n, estos contratos se regir�n por el art. 4.1 b) del RRI, ya que la mayor�a son contratos de prestaci�n de servicios.

En los contratos inform�ticos internacionales celebrados con los consumidores, se aplica el art. 6 del RRI.

�Los contratos electr�nicos internacionales son aquellos acuerdos que permiten la comercializaci�n de bienes y servicios a trav�s de mecanismos electr�nicos. Por lo tanto, se trata de operaciones ya conocidas en el medio real que se manifiestan en el virtual. Aun cuando su grado de �virtualidad� puede variar, al poderse diferenciar entre el comercio electr�nico directo (totalmente en l�nea) del indirecto (en donde algunas de las fases del contrato se desarrollen fuera de l�nea)� (Esplugues, Iglesias y Palao, 2015, p.261).

En los supuestos de contratos electr�nicos internacionales celebrados entre los empresarios, estos contratos se rigen por la ley elegida por los contratantes, y en su defecto la soluci�n conflictual se localiza en el art. 4 RRI. Junto a ello, no se ha de dejar pasar el peso de las disposiciones imperativas previstas en el art. 9 RRI.

No obstante, en los supuestos de contratos internacionales celebrados entre un empresario y un consumidor (B2C), estos contratos son considerados como contratos de consumo, por lo cual ser� aplicable el art. 6 RRI.

 

Conclusiones

Las nuevas tecnolog�as de la informaci�n y la comunicaci�n imponen nuevas exigencias al control del empleo logrado a trav�s de estos medios. �stas radican b�sicamente en la necesidad de garantizar la seguridad de la contrataci�n online y la evidencia de que los documentos electr�nicos deben ser comparados con documentos en formatos tradicionales. A pesar de la aparici�n de estas nuevas formas de reclutamiento, se han cuestionado ciertos mecanismos de operaci�n.

El concepto de comercio electr�nico ha propiciado todos estos cambios, que son el resultado de la contrataci�n a gran escala a trav�s de medios electr�nicos. En este caso, el concepto de establecimiento de negocios virtual parece ser enga�oso porque no cumple con el concepto de establecimiento de negocios de la normativa comercial espa�ola colombiana, ecuatoriana, y del resto del mundo. Asimismo, la p�gina web no es una organizaci�n comercial, es solo una parte de ella.

Las legislaciones del mundo se han adaptado r�pidamente a los requisitos de la contrataci�n electr�nica mediante decretos y leyes, que acoge las pr�cticas internacionales que buscan unificar esta cuesti�n contenida en el C�digo Modelo de Derecho Internacional de las Naciones Unidas. En el contexto internacional, a pesar de los esfuerzos de la Universidad de las Naciones Unidas, el tratamiento legal de los mensajes y contratos de datos celebrados electr�nicamente no es coherente. El valor probatorio de los documentos electr�nicos se ha resuelto mediante mecanismos como los principios de equivalencia funcional y la firma digital.

El principio de equivalencia funcional es fundamental para identificar el valor probatorio de los documentos electr�nicos en funci�n de los requisitos (escritos, firmados y originales). Desmaterializar documentos en papel en documentos electr�nicos es un concepto enga�oso, porque, aunque los documentos se pueden convertir, no perder�n su valor real. La seguridad de la celebraci�n de contratos por v�a electr�nica se ha garantizado mediante firmas digitales, que solo pueden ser certificadas por entidades autorizadas.

 

Referencias

1.      Aparicio, J. P. (Coord.), Moro, M.J. (Coord.) y Batuecas, A. (Coord.). (2002). Internet y comercio electr�nico. Salamanca: Ediciones Universidad de Salamanca.

2.      Calvo, A. L. y Carrascosa, J. (2017). Derecho internacional privado (pp. 1169-1174). Granada: Comares.

3.      De Miguel, P. A. (2015). Derecho Privado de Internet. Estudios y Comentarios Legislativos (p. 9). Madrid: Thomson Reuters Civitas (Aranzadi).

4.      Esplugues, C., Iglesias, J. L. y Palao, G. (2017). Derecho del comercio internacional. Valencia: Tirant lo Blanch.

5.      Gambino, A. M. (1997). I principi regolative dei contrats t�l�matiques. Diritto del commercio internazionale, 11(3), 296-322 y 589-620.

�

 

 

 

 

� 2022 por los autores. Este art�culo es de acceso abierto y distribuido seg�n los t�rminos y condiciones de la licencia Creative Commons Atribuci�n-NoComercial-CompartirIgual 4.0 Internacional (CC BY-NC-SA 4.0)

(https://creativecommons.org/licenses/by-nc-sa/4.0/).x