Revista Polo del Conocimiento


Polo del Conocimiento

 

Anlisis de la declaratoria de inconstitucionalidad de las enmiendas Constitucionales Legislativas del ao 2015 a la Constitucin Ecuatoriana

 

Analysis of the declaration of unconstitutionality of the Legislative Constitutional amendments from 2015 to the Ecuadorian Constitution

 

Anlise da declarao de inconstitucionalidade das emendas Legislativas Constitucionais de 2015 Constituio Equatoriana

 

 

Luis Freddy Herrera-Jaramillo I

[email protected]

https://orcid.org/0000-0001-5449-1245

 

Diego Gonzlez-Cadenas II

[email protected]

https://orcid.org/0000-0001-6941-8366

 

 

Correspondencia: [email protected]

Ciencias sociales y polticas

Artculo de investigacin

 

 

*Recibido: 27 de mayo de 2021 *Aceptado: 20 de junio de 2021 * Publicado: 05 de julio de 2021

                               I.            Abogado de los juzgados y tribunales de la Republica, estudiante de la maestra de Derecho y Justicia Constitucional de la Universidad Tcnica de Machala, Machala, Ecuador.

                            II.            Doctor en Derecho Constitucional. Licenciado en Ciencias Polticas y de la Administracin. Masters en Derechos Humanos, Democracia y Justicia Universal y en Derecho Electoral. Docente en la maestra de Derecho y Justicia Constitucional de la Universidad Tcnica de Machala, Machala, Ecuador.


Resumen

El presente artculo propone como primera parte, un anlisis de la declaratoria de inconstitucionalidad de las enmiendas constitucionales legislativas del ao 2015 a la constitucin ecuatoriana. Su dinmica procesal presenta matices que por su inters requieren de un sucinto anlisis descriptivo. La segunda parte del estudio se basa en las definiciones de las enmiendas y sus motivaciones tanto para su creacin y promocin como tambin sus ambigedades y la amplitud de las categoras jurdicas incluidas en las citadas enmiendas del ao 2015 como a sus posibles interpretaciones extensivas derivadas de la condicin analtica de la Corte Constitucional. Se culmina este artculo con un anlisis crtico de las posibilidades de control jurisdiccional de la inconstitucionalidad de las enmiendas.

Palabras clave: Enmiendas; inconstitucionalidad; Constitucin Ecuatoriana y legislacin.

 

Abstract

This article proposes an analysis of the declaration of unconstitutionality of the legislative constitutional amendments of 2015 to the Ecuadorian constitution. Its procedural dynamics present nuances that, due to their interest, require a succinct descriptive analysis. The second part of the study is based on the definitions of the amendments and their motivations for their creation and promotion as well as their ambiguities and the breadth of the legal categories included in the aforementioned amendments of 2015 as well as their possible extensive interpretations derived from the analytical condition of the Constitutional Court. This article ends with a critical analysis of the possibilities of jurisdictional control of the unconstitutionality of the amendments.

Keywords: Amendments; unconstitutionality; Ecuadorian Constitution and legislation.

 

Resumo

Este artigo prope, como primeira parte, uma anlise da declarao de inconstitucionalidade das emendas constitucionais legislativas de 2015 constituio equatoriana. Sua dinmica processual apresenta nuances que, devido ao seu interesse, requerem uma anlise descritiva sucinta. A segunda parte do estudo baseia-se nas definies das alteraes e nas suas motivaes para a sua criao e promoo, bem como nas suas ambiguidades e amplitude das categorias jurdicas includas nas referidas alteraes de 2015, bem como nas suas possveis interpretaes extensas derivadas de a condio analtica do Tribunal Constitucional. O artigo finaliza com uma anlise crtica das possibilidades de controle jurisdicional da inconstitucionalidade das emendas.

Palavras-chave: Alteraes; inconstitucionalidade; Constituio e legislao equatoriana.

 

Introduccin

El presente artculo de investigacin tiene como ponderacin hacer un anlisis de lo sucedido el primero de agosto del ao 2018n virtud de la Sentencia Nro. 018-18- SIN-CC, la Corte Constitucional declar en sentencia la inconstitucionalidad de 13 de las 15 enmiendas que fueron aprobadas por la Asamblea Nacional en el mes de diciembre del ao 2015 en el Ecuador.

Esta sentencia fue motivada en razn de varios pedidos sobre la inconstitucionalidad de las enmiendas que fueron acumuladas al momento de las votaciones por contener identidad de objeto y de accin, por cual se resolvi aceptar las demandas de accin pblica de inconstitucionalidad No. 0112-15-NN, 0006-16-IN y 0008-16-IN. Estas enmiendas fueron declaradas inconstitucionales porque su votacin fue por bloque en las propuestas, para lo cual, se adopt como regla jurisprudencial que la votacin de enmiendas surgidas en la Asamblea Nacional deber en virtud y respeto al principio de deliberacin democrtico.

Por todo lo alegado en lneas anteriores, este artculo se enfocara en las caractersticas y repercusiones de las enmiendas que fueron declaras inconstitucionales, como la enmienda de la consulta popular, la reeleccin indefinida, la edad para la candidatura de presidente, el periodo presidencial, la misin de las Fuerzas Armadas, la capacidad de la Contralora, la reglamentacin de los servidores pblicos, el derecho a la educacin y salud, la seguridad social de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional, los fondos de reserva y la comunicacin socialodos mediante el respectivo anlisis hacia los derechos humanos ya que la autora Bez (2017) fundamentales y reconocidos esencialmente como aquellos que goza toda criatura humana y que no pueden ser restringidos por los gobernantes.

 

Evolucin histrica de las enmiendas constitucionales en la Constitucin de la Repblica

El constitucionalismo para el autor Montec (2016, p.247) es un movimiento histrico poltico de carcter doctrinario, que tuvo lugar en la segunda mitad del siglo XVIII, con la independencia de las trece colonias inglesas de Amrica del Norte (1776) y posteriormente con la revolucin francesa (1789). As mismo, el Estado Constitucional se fundamenta en dos principios bsicos; por un lado, el principio poltico-jurdico de la democracia; por el otro, el principio jurdico de la supremaca constitucional (Hernndez, 1993, p. 143).

El surgimiento del constitucionalismo en el transcurso de la historia y en la mayor parte de los pases, ha logrado detener los gobiernos monrquicos, limitando al poder, esto es obligando a la ciudadana y a los gobernantes a obedecer, cumplir y respetar aquellos derechos establecidos en la norma suprema llamada constitucin, que se entiende como resultado de los mritos jurdicos (Castro, 2018, p.39).

En el ao de 1809 el gobierno criollo ecuatoriano realiz su primer esfuerzo para la creacin de la constitucin, el mismo que posteriormente fracas por las batallas entre Guayaquil, Pasto, Popayn y Cuenca las cuales impedan que las elites de Quito dominaran, y culmin con la reclusin y la muerte de Carlos Camacho.

Adems seala vila (2012, p.5) en un ambiente tenso y de violencia, se form una segunda junta donde los patriotas se dividieron moderados y radicales en relacin a la independencia de Espaa y al carcter del nuevo Estado. Reflejndose la confusin de estos temas en la Constitucin de 1812.

Esta Constitucin se determina como un pacto solemne, y recproco convenio de todos sus diputados. En el artculo primero encontramos una clara referencia a la teora hobbesiana que justifica al estado, puesto que evita el estado de naturaleza en la que unos son amenazas para los otros: luego que hayan recobrado la libertad civil de que se hallan privadas al presente por la opresin y la violencia, las cuales debern ratificar estos artculos sancionados para su beneficio y utilidad comn (vila, 2012, p.5).

La Constitucin del ao 1812, fue redactada por un grupo pequeo de notables quiteos, llamados as por ser de la clase privilegiada de la poca como los criollos, militares y religiosos, esta carta fundamental no contaba con un catlogo de derechos y encontrndose apenas 2 artculos relacionados con la libertad, el 20 y 21, en los cuales manifestaban que el gobierno obliga a todos sus habitantes, asegurndoles tambin que nadie violar sus derechos. Segn Avila (2012, p.5), se reconoce el derecho a libertad de exponer sentimientos, por escrito o palabra, profesar la religin catlica, empleo pblico y legalidad de los tributos.

Ms adelante en el ao de 1830 se cre la primera Constitucin de Ecuador, la cual fue denominada oficialmente como Constitucin del Estado del Ecuador estando en vigencia desde que se reconoci al estado ecuatoriano como un pas independiente. Esta Constitucin fue redactada en la ciudad de Riobamba por el primer congreso constituyente durante el mandato de Juan Jos Flores.

De igual manera en esta constitucin de 1830 entre sus caractersticas especiales se declaraba a la religin catlica de manera oficial; que todo ciudadano para ser designado como tal deba mantener un monto establecido en renta, ser casado o mayor de 22 aos y no ser sirviente, lo cual exclua a una gran cantidad de la poblacin, considerada esta constitucin donde predomina una sociedad minoritaria por encima de las dems, acaparando el poder poltico y econmico, a tal punto que los nobles de cada sector se reunan para elegir a los electores para que designen a los representantes al congreso que eran los indicados para designar al Presidente y Vicepresidente de la Repblica.

Dentro de este naciente estado ecuatoriano, se caracterizaba por tener en su territorio extranjeros siendo la gran mayora de nacionalidad venezolana, declarndose como ecuatorianos todos los que se encontraban en el pas y deban estar casados con una ecuatoriana, y de esto se sirvi juan Jos Flores quien siendo venezolano se cas con una ecuatoriana y posteriormente ser elegido el primer mandatario del Ecuador

En el ao 1835 el antecedente a la Convencin Nacional que dictara a la segunda Constitucin Poltica del Ecuador, donde Dios sigue considerado como creador y supremo legislador del universo y los poderes polticos estn obligados a protegerla y hacerla respetar (Art. 13). En palabras de vila (2012, p.11) Los deberes siguen antecediendo a los derechos. Adems de los establecidos en la anterior constitucin, se tiene el deber de contribuir a los gastos pblicos y velar sobre la conservacin de las libertades pblicas (Art. 7).

En relacin a lo descrito anteriormente los deberes siguen prevaleciendo antes que los derechos. Sin embargo, en la Constitucin de 1835, ya se implementaron derechos los cuales fueron llamados de las garantas en los que aparecen por primera vez el de sostener la observancia de la Constitucin y las leyes (Art. 88), sobre las Fuerzas Armadas.

Posteriormente en la constitucin del ao 1843 fue un periodo donde Vicente Rocafuerte culmin su mandato el cual fue ejecutado con mano dura. As mismo, en este ao el general Juan Jos Flores quera seguir sosteniendo el poder. En esta Constitucin surgi la dificultad de convocar al congreso, ya que en ese tiempo no era permanente, por lo tanto, fue la excusa para designar una asamblea constituyente. (vila, 2012, p.13) El deseo de mantenerse en el poder, se plasm en la constitucin (ocho aos duraba el mandato y el congreso se reuna cada cuatro aos), por ello la constitucin fue conocida como la carta de esclavitud.

Las Constituciones de la Repblica del Ecuador, desde 1835 hasta la de 1861 tienen un similar texto al concederle facultades extraordinarias al Presidente de la Repblica en caso de guerra internacional o de grave conmocin interna. Estas constituciones no facultan que el Estado de sitio permita la afectacin a la libertad de expresin o la libertad de comunicacin, aunque en los hechos as ocurri, incluso sin la necesidad de tal declaratoria (Salazar, 2019, p.160). Es necesario buscar mayor flexibilidad del rgimen presidencial, especialmente para el cambio que vive Amrica Latina. Por un lado, la heterogeneidad social implica pluralidad institucional. Por otro lado, el fortalecimiento de funciones presidenciales debe estar acompaado del fortalecimiento de las funciones parlamentarias (Verdesoto, 2007, p.83).

En la Constitucion de 1906, Lenidas Plaza efectu las reformas ms fundamentales del estado Laico, como la concrecin de la ruptura entre estado e iglesia, la garanta de la libertad de asociacin y la reforma agraria, nunca tuvieron lugar. Las autoras Galiano & Tamayo (2018, p.3), en consecuencia, los derechos que hoy conocemos como inherentes a la personalidad pronto comenzaron a ser regulados por las constituciones nacionales, consagrndose, as como derechos fundamentales.

Ecuador inaugur la tercera ola democratizadora en Amrica del Sur en 1978/79. Despus de la ltima dictadura militar (1972-1979), el primer gobierno de esta fase democrtica asumi el poder en agosto de 1979 (Ortiz, 2018, p. 528). Desde que empez la democracia en el Ecuador hasta los inicios del siglo XXI, sta ha sido caracterizada por un continuo problema entre legislativo y ejecutivo, el decaimiento del sistema de partidos y varias dificultades institucionales que se solucionaron con la degradacin inconstitucional en el ao 1997, en el 2000 y el 2005 de tres candidatos elegidos para la presidencia democrticamente.

Posterior a ello, en las nuevas elecciones del ao 2002, los sistemas de los partidos tradicionalistas demostraban debilitamiento o repeticin de ideas; ms adelante en las elecciones del 2006, segn Ortiz (2018, p.528) una nueva fuerza poltica ganara las elecciones con un discurso contra las instituciones de la democracia representativa y la clase poltica tradicional. El economista Rafael Correa Delgado, se hara cargo de dirigir el Estado Ecuatoriano y aperturara una nueva etapa en la evolucin histrica del pas, llamada la Revolucin Ciudadana, en la cual la frgil democracia ya no existira e iniciara un estado apegado a las leyes.

Y es as como el economista Rafael Correa Delgado, quien fue elegido por segunda vuelta, tomaria la direccin del Estado Euatoriano, abriendo una nueva etapa histrica en la poltica del Ecuador, a la cual se la denomin Revolucion Ciudadana, la misma en la que el estado de derecho y la dbil democracia del pas quedara en el pasado. Esta estrategia del nuevo presidente electo consista en la refundacin del Estado mediante la convocatoria a una Asamblea Constituyente de plenos poderes que elaborara una Constitucin y en la monopolizacin de todos los rganos del Estado (Ortiz, 2018, p. 528).

La Revolucin Ciudadana asumi el poder en enero de 2007 con el discurso de refundar el Estado. Este objetivo inclua la convocatoria a una Asamblea Constituyente de plenos poderes, con el fin primordial de redactar una nueva Constitucin. Las condiciones sociales y polticas que explican el ascenso de Rafael Correa al poder se resumen en una fuerte crtica al sistema representativo y al modelo de Estado neoliberal (Ortiz, 2018, p. 528).

A partir de esto se puede presumir que el neoconstitucionalismo es una tendencia jurdica muy importanete que se viene gestando desde hace varias dcadas en el mundo y desde algunos aos en el Ecuador. Para el autor (Pias, et al., 2019, p. 4) se trata de una teora jurdica que plantea que las constituciones, deben delimitar estrictamente los poderes estatales y proteger con claridad los derechos fundamentales. Sin embargo, la primera precisin que se debe hacer alude al origen de la reflexin acadmica en torno al neo constitucionalismo, la cual se mueve ms en el mbito de la teora y filosofa del derecho que en el del derecho constitucional (Benavides, 2016, p. 175).

Esta nueva Constitucin se aprob en septiembre del 2008 y ms adelante en las elecciones del 2013, el partido Alianza Pas (AP), fortaleci su poder de manera definitiva con su victoria en las elecciones presidenciales y parlamentarias. Para la autora Zambrano (2016, p.3) la Constitucin de la Repblica constituye la garanta mxima de cumplimiento de los derechos aplicables de forma inmediata y directa a todos los habitantes en el Ecuador como Estado constitucional de derechos y justicia. Garantizan a la sociedad, a travs de polticas y acciones, una convivencia pacfica de las personas y el disfrute del buen vivir. Sin embargo, la realidad para los autores Vera & Llanos (2016, p.2), el 2015 fue un ao clave para el futuro de la "Revolucin Ciudadana". El proyecto poltico de Alianza Pas enfrenta uno de los momentos ms crticos en sus nueve aos, marcado principalmente por la crisis econmica y el descontento social.

El sumak kawsay o buen vivir en Ecuador y suma qamaa o vivir bien en Bolivia son productos de la filosofa ancestral de los pueblos originarios que las nuevas constituciones de Ecuador 2008 y Bolivia 2009 incorporan como ejes transversales a lo largo del texto. El sumak kawsay est asociado a la naturaleza como susceptible de derechos en la Constitucin ecuatoriana, mientras que el suma qamaa es el fundamento tico-moral de los pueblos indgenas originarios campesinos de Bolivia (Mantilla, 2014, p. 178)

El esquema constitucional de 2008 en el Ecuador est orientado al reconocimiento, goce y ejercicio de los derechos fundamentales a travs de la constitucionalizacin de los derechos por la fuerza vinculante de la Constitucin, lo cual ha incidido en la evolucin de las normativas jurisprudenciales y doctrinales en materia constitucional, transformando la organizacin jurdica y poltica del Estado, a travs de la directa aplicacin de la nueva dogmtica constitucional, a efectos de responder y resolver las demandas ciudadanas y conflictos jurdicos con la efectiva tutela de los derechos (Granados, 2018, p2). Sin embargo, si se evala su real funcionamiento en estos 10 aos de vigencia del cuerpo constitucional, se podr observar el montaje de una compleja correlacin funcional entre fenmenos degenerativos del sistema poltico, como es la retroalimentacin producida entre impunidad y corrupcin (Echeverra, 2018, p. 137).

Finalmente, los autores Viciano y Martnez (2016, p.12), ven la concrecin del nuevo constitucionalismo terico en los procesos de modificacin constitucional e institucional de Ecuador, Bolivia y Venezuela, a los que adjudican la titularidad de lo que se denomina con Nuevo Constitucionalismo Latinoamericano, y sealan: comienzan a percibirse distorsiones importantes que pueden volver a frustrar un intento de recuperacin integral de una teora democrtica de la Constitucin. Para Toledo (2019, p.93) significa que el Estado, entendido como la organizacin poltica de la sociedad ecuatoriana (a nivel central y descentralizado), debe orientar todas sus actividades hacia la realizacin y garanta de los derechos. Todos los rganos polticos, administrativos y judiciales deben actuar, tomando como lmites y vnculos, los derechos constitucionales.

 

Enmiendas Constitucionales

Cuando nos referimos a Enmiendas Constitucionales, tenemos que indicar que es una propuesta de reformas constitucionales o modificacin en artculos, textos y proyectos de ley; es decir tiene como objeto la adicin o modificacin de uno o varios artculos de la constitucin, sin que se altere su estructura fundamental.

Existen dos tipos principales de enmiendas polticas: la legislativa y la constitucional. En el caso de la primera, la facilidad para enmendar las leyes dependera de ciertos procedimientos parlamentarios, as como del contexto poltico y de la Asamblea o Congreso. Por su parte, una enmienda constitucional se regira por un procedimiento establecido en un documento. Este tipo de procedimientos puede poseer una gran complejidad, lo que da lugar a una Constitucin rgida (Bealey 2003 citado en Bermdez, 2020, p.26).

La enmienda constitucional se encuentra dentro de la normativa constitucional establecida en la Constitucin de la Repblica del ao 2008, considerndose como la primera Constitucin Ecuatoriana que la instituye, al igual que la reforma constitucional constante en la legislacin principal, destacando su diferencia en la legislacin principal producto de una modernizacin o avance dentro de la nueva era de las constituciones.

Entonces la enmienda es una correccin o mejoramiento de algn artculo constitucional y para esto se puede activar este procedimiento, acorde al texto constitucional establecido en el Art. 441 que establece: 1. Mediante referndum solicitado por la Presidenta o Presidente de la Repblica, o por la ciudadana con el respaldo de al menos el ocho por ciento de las personas inscritas en el registro electoral. 2. Por iniciativa de un nmero no inferior a la tercera parte de los miembros de la Asamblea Nacional. El proyecto se tramitar en dos debates; el segundo debate se realizar de modo impostergable en los treinta das siguientes al ao de realizado el primero.

Como la norma constitucional seala, se puede enmendar uno o varios artculos de la norma suprema, siendo imprescindible, que no se modifique la estructura fundamental del Estado, quiere decir, las funciones del Estado, sus atribuciones y competencias. As mismo, se tiene que indicar que ninguna enmienda puede hacerse para la restriccin de los derechos y garantas constitucionales, y peor an que modifique el procedimiento que debe tomarse para realizar un cambio constitucional. De igual manera se debe considerar que el Presidente o Presidenta de la Repblica del Ecuador, a su criterio puede mandar o proponer cualquier modificacin, mientras que los ciudadanos deben cumplir con algunos requisitos, al igual que los Asamblesta que requiere la aceptacin no inferior de la tercera parte para poder dar el trmite correspondiente, por lo que se podra considerar como ventaja de la administracin pblica.

En paralelo a lo expuesto, no se debe olvidar lo que establece la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional en su artculo 75 numeral 1 literal a) es competencia de la Corte Constitucional realizar el anlisis de las demandas de inconstitucionalidad en los procesos modificatorios de la Constitucin, en este caso de la Enmienda Constitucional, as como la aplicacin del control abstracto para evitar un conflicto normativo.

 

Trmite para la promulgacin de enmiendas en la Asamblea Nacional Ecuatoriana

La Constitucin de la Repblica del Ecuador en su artculo 441 establece que La enmienda de uno o varios artculos de la Constitucin que no altere su estructura fundamental, o el carcter y elementos constitutivos del Estado, que no establezca restricciones a los derechos y garantas, o que no modifique el procedimiento de reforma de la Constitucin, se realizar: 1.- Mediante referndum solicitado por la Presidenta o Presidente de la Repblica, o por la ciudadana con el respaldo de al menos el ocho por ciento de las personas inscritas en el registro electoral. 2. Por iniciativa de un nmero no inferior a la tercera parte de los miembros de la Asamblea Nacional. El proyecto se tramitar en dos debates; el segundo debate se realizar de modo impostergable en los treinta das siguientes al ao de realizado el primero.

En conformidad a las iniciativas anteriormente determinadas en la disposicin constitucional, es responsabilidad de la Corte Constitucional determinar el procedimiento adecuado para su tramitacin, pudiendo aclarar que si se determinan efectos restrictivos de los derechos y garantas constitucionales se dispondr la consulta popular. En consonancia a lo expuesto, el artculo 102 de la Ley Orgnica de Garantas Constitucionales y Control Constitucional seala: Cuando la enmienda, reforma o cambio constitucional se tramite a travs de un referendo, existir un control constitucional previo de la respectiva convocatoria. Adicionalmente, el artculo 103 Ibdem prescribe lo siguiente: 1. El cumplimiento de las reglas procesales para la realizacin de la convocatoria; 2. La competencia en el ejercicio del poder de reforma a la Constitucin; y, 3. La garanta plena de la libertad del elector, y en particular, el cumplimiento de las cargas de claridad y lealtad. Entonces en el caso de aceptarse la iniciativa del Presidente de la Repblica, corresponde a la Corte Constitucional realizar el Control constitucional de los considerandos, es decir un control formal en relacin al cumplimiento de las reglas procesales para la realizacin de la convocatoria, legitimidad del convocante y de la garanta plena del elector.

Es importante destacar que la Corte Constitucional debe pronunciarse de este control en el trmino de 20 das contados desde que se inici este proceso, y en caso de no hacerlo, se entender como un dictamen favorable, tal como lo determina el Art. 105 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional, omisin que dar lugar a sanciones administrativas.

Finalmente, despus de realizada la enmienda constitucional, estas pueden ser objeto de demanda ante la Corte Constitucional, de acuerdo a lo establecido en el Art. 106 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional, de acuerdo con las siguientes reglas: 1. Las enmiendas y reformas que se tramitan a travs de un referendo, pueden ser demandadas nicamente por vicios de procedimiento ocurridos con posterioridad a la convocatoria respectiva; 2. Las enmiendas que se tramitan a travs de la Asamblea Nacional, pueden ser demandadas por vicios de forma y procedimiento en su trmite y aprobacin. El examen de los vicios formales incluye el anlisis de la competencia de la Asamblea Nacional para reformar la Constitucin; 3. El examen de los vicios formales incluye el anlisis de la competencia para reformar la Constitucin; 4. Las reformas que se tramitan a travs de la Asamblea Nacional pueden ser demandadas por vicios de procedimiento en su trmite y aprobacin; Los cambios constitucionales realizados a travs de una Asamblea Constituyente pueden ser demandados por vicios de forma y procedimiento, de conformidad con las reglas determinadas por la misma Asamblea; y, 6. En cualquiera de los casos anteriores, la demanda de inconstitucionalidad debe ser interpuesta dentro de los treinta das siguientes a su entrada en vigencia.

Le ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional tiene como objetivo el de regular la jurisdiccin constitucional para garantizar los derechos reconocidos en la Constitucin de la Repblica y en los instrumentos internacionales de derechos humanos principalmente, a ms de la naturaleza, y asegurar la supremaca constitucional.

De igual manera se debe sealar que la Corte Constitucional tiene su funcin de defensa de la carta magna, de mantener criterios objetivos y fundamentos de visin progresivos de fortalecimiento de derechos de la poblacin, cuyas decisiones de transparencia deben estar enmarcadas en el fundamento democrtico.

 

 

 

 

Impacto de las reformas en la Constitucin de la Repblica del Ecuador del ao 2015

El deber ser de un rgano jurisdiccional en materia constitucional debe mantener un accionar en defensa de los principios sociales y polticos y, en la forma ms efectiva de ejercer los derechos, y de esta responsabilidad es la Corte Constitucional

Dentro de las enmiendas constitucionales declaradas como inconstitucionales y que fueran aprobadas por la Asamblea Nacional del Ecuador el 3 de diciembre del 2015, tenemos:

1.      Seguridad social (Art. 370) A este artculo se aade: el Estado garantiza el pago de las pensiones jubilares de los miembros de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional. Entonces al derogarse las enmiendas se mantuvo que el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, se mantiene con la responsabilidad de prestacin de contingencias de los afiliados de la Polica Nacional y Fuerzas Armadas formando parte de la red pblica integral de salud.

2.      Contralora (Art. 211 y 212) Se elimina la atribucin de la Contralora General del Estado de controlar la consecucin de los objetivos de las instituciones del Estado.

Las enmiendas constitucionales fueron emitidas por la Asamblea Nacional, reformando los artculos 211 y 212 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador de 2008; sin embargo, no se realizaron las reformas pertinentes a la Ley Orgnica de la Contralora General del Estado, su Reglamento y dems normativa interna emitida por la citada institucin para el cumplimiento de sus tareas de control, entrando a un conflicto de legislacin con la Carta Magna

3.      Poltica laboral (Arts. 229, 326 y Disposicin Transitoria). Los nuevos obreros del sector pblico estarn bajo la Ley Orgnica de Servicio Pblico. No se garantiza su derecho a la contratacin colectiva.

La Corte otorg derechos a los trabajadores que se encuentran en la Ley de Servicio Pblico como la carrera administrativa, pero se aparta de los derechos del Cdigo Laboral para los futuros trabajadores del sector pblico, violentndose el derecho de libertad de asociacin de trabajadores lo cual no consta en la ley de servicio pblico

4.      Comunicacin (Art. 384). La comunicacin como un servicio pblico se prestar a travs de medios pblicos, privados y comunitarios. Hay un sistema de comunicacin social.

El derecho de la comunicacin debe ser garantizado por el estado y por los ciudadanos por lo que debe estar democratizado su ejercicio y control, y la reforma contradice lo estipulado en el Art. 16 de la Constitucin de la Repblica que seala el derecho de la comunicacin, comunicacin libre, intercultural, incluyente, diversa y participativa en la correlacin de la sociedad.

5.      Educacin y salud (Arts. 261 y 264). Es atribucin del Estado central (y no de los municipios) planificar, construir y mantener la infraestructura y equipos de salud y educacin.

Respecto de mantener infraestructura y equipos de salud y educacin, es una atribucin principal del estado, pero si los gobiernos autnomos deciden concurrir a construir, equipar, en espacio fsicos de salud y educacin, debe previamente constituirse convenios entre las instituciones del Estado y de los gobiernos autnomos para su efectividad.

6.      La Defensora (Art. 214). La enmienda que buscaba una mayor estructura desconcentrada de la Defensora del Pueblo, fue la nica que se elimin en el trmite legislativo.

7.      Edad de candidatos (Art. 142). El Presidente de la Repblica debe haber cumplido 30 aos de edad a la fecha de inscripcin de su candidatura, entre otros requisitos.

Esta enmienda fue derogada mediante consulta popular en Febrero del 2018.

8.      Misin de las FF.AA. (Art. 158). Las FF.AA. tienen como misin la defensa de la soberana e integridad nacional y, complementariamente, apoyar en la seguridad integral del Estado ().

Al respecto las Fuerzas Armadas y la polica nacional son instituciones de proteccin de derechos libertades y garantas de las personas, pero la diferencia es que las Fuerzas Armadas les corresponde la defensa de la soberana y la integridad territorial, mientras que la polica nacional le corresponde la proteccin interna y el mantenimiento del orden pblico del Estado, manteniendo eso si un solo objetivo que es respetar la democracia y los derechos humanos, en base a la normativa legal.

9.      Fondos IESS (Art. 372) En la frase: fondos provisionales se cambia esta ltima palabra por previsionales, al referirse a los recursos que se administran en la Seguridad Social.

Se trataba de un ajuste netamente gramatical para corregir un lapsus calami al momento de la redaccin de la Constitucin del ao 2008. Los fondos de la seguridad social son previsionales porque permiten prever una contingencia a futuro. No era un cambio estructural y no es un tema que guarde relacin con resoluciones de tipo administrativas que se pudieron haber tomado en el IESS.

10.  Consulta popular (Art. 104) Los GAD podrn impulsar una consulta popular sobre temas de su competencia. Los ciudadanos no podrn pedir consulta sobre cualquier asunto. Regiones autnomas.

Se anula la determinacin de que los gobiernos locales puedan impulsar consultas populares nicamente sobre temas de su competencia. Al eliminar la amplitud de los temas que pueden ser consultados por la ciudadana, hay restriccin a los derechos de participacin, violentndose lo determinado en el Art. 95 e la Constitucin, que refiere a la participacin en democracia

11.  En esta discusin en la CC no entran dos enmiendas sobre la reeleccin, ya que estn derogadas tras de a Consulta Popular del 4 de febrero pasado; sin embargo, se debe indicar que la reeleccin indefinida se afecta la alternabilidad y siendo Ecuador un estado democrtico, plurinacional, que garantiza la participacin se debe respetar la igualdad, la deliberacin pblica, tal cual determina nuestra carta magna cuando nos habla del principio de participacin (Art. 95).

 

Se respet la rigidez de la constitucin de la repblica con las enmiendas constitucionales?

La rigidez lo que establece es la estabilidad para lo cual se crea una constitucin, la misma que est revestida de procedimientos complejos para modificar su texto, pues tiene una caracterstica especial que es la de responder a la realidad del Estado para futuras generaciones con propsitos polticos y sociales, por tanto, estos valores que representan la realidad deben mantenerse en el tiempo.

Dentro de las enmiendas constitucionales del ao 2015, segn la Corte Constitucional en decisin final seala que la Asamblea Nacional aprob enmiendas bajo rgimen de votacin que se realizan para aprobar un proyecto de ley o una ley; lo cual considera que la falta de procedimiento de votacin especfico de reformas constitucionales no es as, debi al menos aplicar por analoga, la norma establecida en el artculo 105 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional, que seala: que se prohbe la aprobacin o rechazo en bloque, es decir, se debe votar a favor o en contra de cada una de las enmiendas, lo que permite un anlisis ms profundo de las propuestas de reforma. Adems, el procedimiento legislativo no est a tono al estado de derechos y justicia sealado en la Constitucin, porque el legislativo mantiene una lgica de realizar la deliberacin abierta en su seno, es decir el legislativo no tiene capacidad para modificar el contenido de las enmiendas, y si lo realiza debe regresar a la Corte Constitucional para que reinicie el control previo y vinculante correspondiente.

Se debe destacar que existe un vaco normativo para que la Asamblea cumpla con el proceso de aprobacin de enmiendas, y a este respecto el artculo 105 de la Ley Orgnico de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional seala en su parte pertinente; a elector; y no se indica a asamblestas, sin embargo de aquello la Corte Constitucional indica que por especialidad se debi haber aplicado la referida norma y no el sistema previsto de votacin para cualquier proyecto de ley establecido en la legislacin legislativa .

Dentro del planteamiento de la Corte Constitucional al declarar la inconstitucionalidad por la forma como se aprobaron las enmiendas en la Asamblea, se debe indicar que la Constitucin no establece u obliga al rgano legislativo a actuar en fundamento a un proceso de votacin, entonces vale sealar que la sentencia constitucional es discutible en razn de que se seala, que el proceso de votacin deba darse de forma individual de las enmiendas y no en bloque. Entonces la Corte Constitucional dictamin sin fundamentos en normas constitucionales o infraconstitucionales, para derogar de forma parcial el proceso de enmiendas, aunque lo hace de forma lgica y con una motivacin de principios constitucionales, y es por esto que en su decisin final dicta la regla jurisprudencial, hasta que la Asamblea regule el procedimiento de aprobacin y votacin de las enmiendas constitucionales de iniciativa de la Asamblea Nacional lo siguiente: "En la tramitacin del proyecto de enmienda constitucional de iniciativa de la Asamblea Nacional, previsto en el artculo 441 numeral 2 de la Constitucin de la Repblica, la votacin de enmienda por parte de la Asamblea Nacional se realizar en virtud del principio de deliberacin democrtica, respecto de cada uno de los artculos propuestos, quedando prohibida la votacin por bloque de la propuesta; la cual se encuentra incorporada al texto constitucional en el Art. 441.

 

Declaratoria de Inconstitucionalidad de las Enmiendas Constitucionales dictadas en el ao 2015

Posteriormente las enmiendas constitucionales aprobadas en diciembre del 2015 se derogaron, declarndolas como inconstitucionales a 13 de las 15 enmiendas el 1 de agosto del 2018 por la Corte Constitucional mediante Sentencia Nro. 018-18-SIN-CC. Para el autor Celemn (2020, p.3), las cortes o tribunales constitucionales usan diferentes justificaciones para declarar la inconstitucionalidad de las enmiendas constitucionales. Una de estas justificaciones, comn en su utilizacin en diversos sistemas jurdicos, est relacionada con la revisin de la regularidad procedimental del trmite de reforma constitucional.

La declaratoria de inconstitucionalidad a las enmiendas 2015 constitucionales, fue dictada por la Corte Constitucional el 01 de agosto de 2018, mediante sentencia N 018-18-SIN-CC. publicada en el Registro Oficial Edicin Constitucional 79 de 30-abr.-2019, dentro de los casos acumulados No. 0099-15-IN. 0100-15-IN. 0102-15-IN. 0001-16-IN. 0002-16-IN, 0003-16-IN. 0004-16-IN. 0005-16-IN. 0006-16-IN v 0008-16-IN.

La Sala de Admisin de la Corte Constitucional, estuvo conformado por las seoras juezas constitucionales Wendy Molina Andrade y Ruth Seni Pinoargote, y por el seor juez constitucional Alfredo Ruiz Guzmn, la misma que fue admitida, notificando al seor presidente de la Repblica, a la seora presidenta de la Asamblea Nacional y al seor procurador general del Estado, para que defiendan o impugnen la demanda de la constitucionalidad de la norma demandada, adems de poner en conocimiento pblico.

Las pretensiones de los accionantes es que se declare la inconstitucionalidad de las enmiendas constitucionales publicadas en el primer suplemento del Registro Oficial N 653, de fecha 21 de diciembre de 2015. Por otro lado, los actores de las enmiendas defienden la constitucionalidad de las enmiendas.

Referente al control de las enmiendas est determinado en el Art. 106 de la Ley Orgnica de Garantas y Control Constitucional, que en su numeral 2, que exterioriza que las enmiendas podrn ser demandados ante la Corte Constitucional, por vicios de forma y procedimiento en su aprobacin.

La norma constitucional determinada en el Art. 441, seala que para su modificacin debe pasar por filtros previos y cumplir con requisitos para esta clase de procesos y para el presente caso que se dio por peticin de la Asamblea Nacional, debe contarse con el respaldo de la tercera parte de los Asamblestas, y en su aprobacin con las dos terceras partes de los legislativos, con el objeto de garantizar el respeto de la supremaca constitucional.

La Corte Constitucional es el principal rgano de control, interpretacin y de administracin de justicia constitucional, es decir es el encargado de garantizar los derechos constitucionales del estado, a ms de la interpretacin de la Constitucin, considerado como el encargado de decidir si los actos normativos y administrativos se apegan al marco jurdico constitucional; y que siendo contrarios pueden ser objetos de demanda para declaratoria de inconstitucionalidad

La falta de discusin democrtica al interior de la Asamblea Nacional al momento de sancionar las enmiendas constitucionales en el ao 2015, fue la nica alternativa para declarar inconstitucionales a doce de las enmiendas que ya tenan vigencia por ms de dos aos, pues esta falta de deliberacin entre sus miembros, la falta de anlisis y sufragio singularizada ha faltado el respeto a la condicin democrtica, pues al haber votado en bloque dej sin efecto la rigidez constitucional.

Para el autor Valds (2020, p.8), de estos argumentos se desprende, que se puedan establecer las condiciones para que la democracia sea un derecho humano: el respeto a este derecho exige que toda sociedad, al igual que la comunidad internacional, garanticen que cada individuo tenga una parte igual en la decisin de gobierno para que las disposiciones y leyes que emergen de ellas sean legtimas. De otro modo, careceran de legitimidad y seran objeto de desobediencia justificada.

Entonces, si la Corte Constitucional dio paso en el ao 2014 para la aprobacin de las enmiendas, por haberse adecuado a la forma correcta de las enmiendas conforme lo establece el Art. 441 de la Constitucin de la Repblica, se nota que los jueces constitucionales no cambian su criterio sobre el fondo, sino sobre su forma, basando su dictamen en el principio de rigidez constitucional, estableciendo que al momento de la deliberacin no se lo hizo en forma democrtica y se lo hizo en bloque lo cual es permitido en la Ley de la Funcin Legislativa, siendo esta una normativa infraconstitucional, pudiendo aplicar analoga como es la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccional y Control Constitucional, la misma que sostiene en su parte textual el Art. 105 que establece el Control Constitucional del Cuestionario.

La Corte Constitucional en su sentencia, dicta regla jurisprudencial obligatoria sealando: En la tramitacin del proyecto de enmienda constitucional de iniciativa de la Asamblea Nacional, previsto en el artculo 441 numeral 2 de la Constitucin de la Repblica, la votacin de enmienda por parte de la Asamblea Nacional se realizar en virtud del principio de deliberacin democrtica, respecto de cada uno de los artculos propuestos, quedando prohibida la votacin por bloque de la propuesta.

El presente caso de la enmienda va parlamentaria en torno a la sentencia N 018-18-SIN-CC de fecha 1 de agosto de 2018 expedida por la Corte Constitucional declarando la inconstitucionalidad de las enmiendas del ao 2015, expresando que la funcin legislativa omiti el procedimiento de votacin de las enmiendas constitucionales propias de la iniciativa de la Asamblea Nacional en conformidad con el numeral 2 del artculo 441 de la Constitucin de la Repblica, que establece: 2. Por iniciativa de un nmero no inferior a la tercera parte de los miembros de la Asamblea Nacional. El proyecto se tramitar en dos debates; el segundo debate se realizar de modo impostergable en los treinta das siguientes al ao de realizado el primero. La reforma slo se aprobar si obtiene el respaldo de las dos terceras partes de los miembros de la Asamblea Nacional.

En la referida sentencia, se expone que la Asamblea Nacional vulner el principio de rigidez y supremaca constitucional al aprobar enmiendas como si se estuviese frente a un proyecto de Ley, aplicando el sistema de votacin previsto en la ley legislativa, aclarando adems que, a falta de procedimiento de votacin especfico de reformas constitucionales, debi al menos aplicar por analoga, lo preceptuado en el artculo 105 de la Ley de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional, que seala que se prohbe la aprobacin o rechazo en bloque. Es decir, singularizar el voto a favor o en contra a efectos de la democracia deliberativa con profundo anlisis riguroso de los temas en debate.

As, la Corte argument que se vulneraron los principios de rigidez, supremaca constitucional y la esencia de los mecanismos de modificacin constitucional previstos en la propia Constitucin, por aplicarse un mecanismo de reforma menos riguroso que el requerido para modificar la Constitucin.

 

Conclusin

El artculo 441 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador ambienta un alto nivel de discrecionalidad al poder constituido, ya que viabiliza como posibilidad la aprobacin mediante referndum solicitada por el Presidente de la Repblica o por la ciudadana con el respaldo de al menos el ocho por ciento de las personas inscritas en el registro electoral o por iniciativa de un nmero no inferior a la tercera parte de los miembros de la Asamblea Nacional.

Las dos posibilidades constitucionales son suficientes para la aprobacin de la enmienda, y en el caso de estudio, la enmienda, una vez aprobada por la Asamblea Nacional, ya no es necesario el referndum, toda vez que este procedimiento de enmienda gira en torno a la Asamblea Nacional, de manera que la convocatoria de referndum solamente tiene sentido cuando el Presidente o la iniciativa ciudadana evitan la intervencin de la Asamblea, caso que tambin podra darse en lo posterior en nuestra carta magna.

Esta disposicin constitucional define una enmienda como un cambio que no altere la estructura fundamental de la Constitucin, o el carcter y elementos constitutivos del Estado, que no establezca restricciones a los derechos y garantas, o que no modifique el procedimiento de reforma de la Constitucin.

La construccin de los textos constitucionales siempre ha sido reflejada en la voluntad popular, y por ello debera ser imprescindible la voluntad popular para su legitimacin.

El rol y la funcin de la Corte Constitucional del Ecuador no sustituye un precepto democrtico, pero si respalda los principios y la voluntad constituyente, ms all de las mayoras, en razn, de que se deber velar los intereses y derechos de la comunidad, sin dejar perjudicados en el camino.

La razn por la cual la Corte Constitucional declar la inconstitucionalidad de las trece de quince enmiendas aprobadas en el ao 2015, es porque fueron aceptadas en bloque y no en artculo por artculo, y como resultado de esto en la respectiva sentencia final menciona que es como el resultado del principio de deliberacin democrtica, respecto de cada una de los artculos () quedando prohibida la votacin por bloque de la propuesta

Sin embargo, como anlisis personal, se corrigi una de las cuestiones ms fundamentales en el Ecuador, respecto a la enmienda de la comunicacin como servicio pblico, lo cual transgreda el derecho a la comunicacin y libertad de expresin reconocida por la constitucin ecuatoriana e instrumentos internacionales de derechos humanos, es decir retrocede en cuestiones de derechos las enmiendas constitucionales del ao 2015 por el incumplimiento a los derechos progresivos.

Es importante que exista rigidez en la reforma constitucional, pero con apertura para permitir en el transcurso del tiempo la armonizacin entre el acuerdo social y el contenido material y formal de la Constitucin.

Por lo expuesto, se recomienda que los proyectos de enmiendas deben presentarse y ser socializadas con los ciudadanos para que conozcan y se involucren en los temas de manera real obteniendo conocimiento de los beneficios o consecuencias de las mismas, toda vez que el mandante es el pueblo, cuyo objetivo es el bien comn, ante lo cual el mximo rgano de interpretacin y control constitucional como es la Corte Constitucional, debe salvaguardar a la Constitucin de la Repblica del Ecuador, aclarando dudas sobre la enmienda y no dejar espacios para injerencia o arbitrariedades o apoyar intereses particulares.

Es oportuno sealar que la juventud considerada como el futuro de la patria deben ser protagonistas para tratar de consolidar cambios polticos e institucionales, pues se debe mantener la expectativa constante de superacin teniendo como misin fundamental adquirir nuevos conocimientos y no sean solo espectadores sino protagonistas de un cambio poltico e institucional, y con estos conocimientos coadyuvar como gua al entorno social. La Constitucin es nuestro poder, es un acuerdo de reglas de convivencia, es una forma de pacto poltico y social, y enmarca a todos porque formamos parte de ese grupo humano que es elemento principal de un Estado, consecuentemente el estado de la victoria o derrota ser del pueblo mismo.

 

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