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La mediaci�n y su impacto en �poca de coronavirus, caso Ecuador

 

Mediation and its impact in coronavirus era, Ecuador case

 

Media��o e seu impacto em tempos de coronav�rus, caso Equador

Michelle Ivanova Narv�ez-Calder�n ^I

michelle.narvaez@hotmail.com

https://orcid.org/0000-0002-3828-4147

 

 

 

Correspondencia: michelle.narvaez@hotmail.com

Ciencias sociales y pol�ticas �

Art�culo de investigaci�n

 

*Recibido: 26 de febrero de 2021 *Aceptado: 20 de marzo de 2021 * Publicado: 08 de abril de 2021

 

                               I.            M�ster en Gobierno y Administraci�n P�blica, Abogada especializada en Derecho P�blico, Mediadora Certificada, Estudiante del Doctorado en Ciencias Sociales y Jur�dicas de la Universidad Rey Juan Carlos, Madrid, Espa�a. �

Resumen

El presente art�culo de investigaci�n se origin� a ra�z de un an�lisis reflexivo y cr�tico sobre el contexto actual de los m�todos alternos de gesti�n del conflicto y en especial de la Mediaci�n, centr�ndonos en la situaci�n y desarrollo que se ha venido dando en el Ecuador en los �ltimos a�os y su objetivo fue el conocer c�mo se lo ha adaptado y desarrollado durante la pandemia del Coronavirus.

La metodolog�a empleada ha sido una investigaci�n de car�cter anal�tica sobre aspectos documentales, bibliogr�ficos y normativos. Habi�ndose efectuado un estudio cuantitativo de los datos estad�sticos proporcionados por el Consejo de la Judicatura del Ecuador, que nos permiti� obtener una imagen m�s real de los beneficios que esta v�a alterna de gesti�n de conflictos nos otorga y nos acerca a una verdadera tutela judicial efectiva consagrada en el texto Constitucional.

Palabras Claves: Mediaci�n; Coronavirus; tutela judicial efectiva; Ecuador.

 

Abstract

This research article originated from a reflective and critical analysis of the current context of alternative conflict management methods and especially Mediation, focusing on the situation and development that has been occurring in Ecuador in recent years and its objective was to know how it has been adapted and developed during the Coronavirus pandemic.

The methodology used has been an analytical research on documentary, bibliographic and normative aspects. Having carried out a quantitative study of the statistical data provided by the Council of the Judiciary of Ecuador, which allowed us to obtain a more real image of the benefits that this alternative way of conflict management gives us and brings us closer to a true effective judicial protection enshrined in the Constitutional text.

Keywords: Experiences; maintenance; proposal; failure prevention.

 

Resumo

Este artigo de pesquisa originou-se de uma an�lise reflexiva e cr�tica do contexto atual dos m�todos alternativos de gest�o de conflitos e, especialmente, da Media��o, enfocando a situa��o e o desenvolvimento que vem ocorrendo no Equador nos �ltimos anos e com o objetivo de saber como tem sido adaptado e desenvolvido durante a pandemia do Coronavirus.

A metodologia utilizada foi uma pesquisa anal�tica sobre aspectos documentais, bibliogr�ficos e normativos. Tendo realizado um estudo quantitativo dos dados estat�sticos fornecidos pelo Conselho da Magistratura do Equador, que nos permitiu obter uma imagem mais real dos benef�cios que esta forma alternativa de gest�o de conflitos nos proporciona e nos aproxima de um verdadeiro judici�rio eficaz protec��o consagrada no texto constitucional.

Palavras-chave: Media��o; Coronav�rus; prote��o judicial efetiva; Equador.

 

Introducci�n

Los m�todos alternos de soluci�n de conflictos, son v�as alternas a la jurisdicci�n ordinaria que vienen siendo registrados desde hace algunos a�os atr�s tanto en la legislaci�n internacional como en el ordenamiento jur�dico ecuatoriano; tal es as�, que se la reconoce en cuerpos legales como la Constituci�n, Tratados Internacionales en los que el Ecuador es pa�s suscriptor o adherente, as� mismo en C�digos como el de Comercio y el de Trabajo y con una normativa propia como es la Ley de Arbitraje y Mediaci�n.

En el presente art�culo se busca analizar el avance normativo de la mediaci�n en el Ecuador y cu�l ha sido el papel que este m�todo alterno de soluci�n de conflictos ha desempe�ado durante la �poca del Covid-19, as� como los beneficios y dificultades que se puedan presentar al momento de ejecutar la telemediaci�n[1] en la sociedad ecuatoriana, la cual no s�lo servir� para la �poca de pandemia y confinamiento sino que nos permitir� nuevas formas de desarrollar la mediaci�n.

 

Perspectiva hist�rica

En el Ecuador la primera vez que fue incluida la mediaci�n como m�todo alterno de soluci�n de conflictos en el ordenamiento jur�dico propio, data del a�o 1937, tal como consta en el Decreto Supremo 34[2], donde constata que Ecuador se adhiri� al Tratado Interamericano de buenos oficios y mediaci�n, el cual se suscribi� entre las Delegaciones de las Rep�blicas Americanas, reunidas en la Conferencia Interamericana de Consolidaci�n de la Paz, en la ciudad de Buenos Aires � Argentina el 23 de diciembre de 1936.

 

Posterior a este Tratado, existieron varios instrumentos internacionales de los cuales el Ecuador form� parte como son la Carta Constitutiva de las Naciones Unidas[3]� la misma que fue ratificada junto con su anexo el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia[4], el Convenio constitutivo de la Carta de la Organizaci�n de Estados Americanos[5], la Convenci�n �nica sobre Estupefacientes[6], en la que el Ecuador en su af�n de preservar la salud f�sica y moral de sus ciudadanos mediante la cooperaci�n internacional para evitar el uso indebido de los estupefacientes, decidi� adherirse a la "Convenci�n �nica sobre Estupefacientes", adoptada en la ciudad de Nueva York, en esta Convenci�n se refer�an al tema de las Controversias indicando que �1. Si surge entre dos o m�s Partes una controversia acerca de la interpretaci�n o de la aplicaci�n de la presente Convenci�n, dichas Partes se consultar�n con el fin de resolver la controversia por v�a de negociaci�n investigaci�n, mediaci�n, conciliaci�n, arbitraje, recurso a �rganos regionales, procedimiento judicial u otros recursos pac�ficos que ellas elijan.�

Luego, en la normativa interna ecuatoriana tenemos al C�digo de Comercio[7], siendo el referente normativo del pa�s que inclu�a a los m�todos alternos de soluci�n de conflictos, ya que en su redacci�n se refer�a a que el mediador, es visto como un tercero imparcial que intervendr� antes de que se origine un conflicto, el nombre que se le da es el de corredores, los mismos que son agentes reconocidos por la ley para dispensar su mediaci�n entre los comerciantes y lograr con ello facilitar el que puedan firmar un contrato. Luego, tenemos el C�digo de Trabajo,[8]� el cual ser� el encargado de regular las relaciones entre empleadores y trabajadores y su aplicaci�n a las diversas modalidades y condiciones de trabajo, siendo que en el Registro Oficial Suplemento No. 817 del 21 de noviembre de 1991, cuando a dicho compendio de normas laborales se le a�ade un articulado exclusivo a la mediaci�n, en este caso concreto a la mediaci�n laboral.

En el a�o 1997, se promulga la Ley de Arbitraje y Mediaci�n[9], por primera vez una ley ecuatoriana que compile y sea espec�fica en el tema de la mediaci�n, ya que hasta esta fecha s�lo hab�amos suscrito tratados internacionales y ciertas normas sueltas en las cuales nos refer�an y daban cuenta de lo que era la mediaci�n, esta normativa fue derogada en el a�o 2006 dando paso a una nueva codificaci�n y actualmente contamos con una nueva Ley de Arbitraje y Mediaci�n la misma que tuvo su �ltima modificaci�n el 21 de agosto del 2018. El objeto de esta ley es normar los procedimientos que se tramitan a trav�s de arbitraje, mediaci�n u otro de los m�todos alternos de resoluci�n de conflictos en el Ecuador.

Y es as�, como poco a poco a trav�s de los a�os se va incluyendo en la normativa ecuatoriana los m�todos alternos de resoluci�n de conflictos hasta aterrizar a la primera Carta Magna del Ecuador[10]� que los reconoce y en la que textualmente se�ala en su art�culo 191: �Art. 191.- (�) Se reconocer�n el arbitraje, la mediaci�n y otros procedimientos alternativos para la resoluci�n de conflictos, con sujeci�n a la ley.(�). Fue ah� cuando se elev� a nivel de normativa suprema el reconocimiento a los MARC tales como el arbitraje, la mediaci�n y otros procedimientos alternativos, de los cuales ya se contaba con una ley expresa, pero la diferencia es la importancia que se les daba al ser reconocidos Constitucionalmente y por ende tener ponderaci�n en comparaci�n a otras v�as de soluci�n de conflictos.

�Luego en el a�o 2008 se cambi� la Constituci�n Pol�tica del Ecuador[11] y se a�adi� m�s normativa referente a los M�todos Alternos de Resoluci�n de Conflictos y en especial a la mediaci�n siendo los siguientes: �Art. 97.- Todas las organizaciones podr�n desarrollar formas alternativas de mediaci�n y soluci�n de conflictos, en los casos que permita la ley; actuar por delegaci�n de la autoridad competente, con asunci�n de la debida responsabilidad compartida con esta autoridad; demandar la reparaci�n de da�os ocasionados por entes p�blicos o privados; formular propuestas y reivindicaciones econ�micas, pol�ticas, ambientales, sociales y culturales; y las dem�s iniciativas que contribuyan al buen vivir. (�)�. Y el �Art. 190.- Se reconoce el arbitraje, la mediaci�n y otros procedimientos alternativos para la soluci�n de conflictos. Estos procedimientos se aplicar�n con sujeci�n a la ley, en materias en las que por su naturaleza se pueda transigir. (�)�. Ampliando el espectro de actuaci�n, y autorizando a todo tipo de organizaci�n que pueda desarrollar procesos de autodeterminaci�n e incidir en las decisiones y pol�ticas p�blicas y en el control social de todos los niveles de gobierno, as� como de las entidades p�blicas y de las privadas que presten servicios p�blicos, para que puedan desarrollar formas alternativas de mediaci�n.

Quedando demostrado con ello la evoluci�n e importancia que se le han dado a los m�todos alternos de soluci�n de conflictos y en especial a la Mediaci�n como v�a alterna y eficaz que permita resolver disputas en un menor tiempo y con mayor efectividad. Pero qu� pasa en la actualidad cuando nos enfrentamos a un contexto y circunstancias mundiales diferentes e imprevistas en la que nos hemos visto en la necesidad de evolucionar como sociedad, tal es as� que la normativa referente a los m�todos alternos de soluci�n de conflictos tanto a nivel internacional como en el Ecuador ha tenido que adaptarse a ello e implementar nuevos par�metros jur�dicos aplicables a la materia.

Siendo as� la importancia de la presente investigaci�n, ya que se toma en cuenta los principios constitucionales de inmediaci�n y celeridad; seguridad jur�dica; igualdad y no discriminaci�n; calidad, eficiencia, eficacia, transparencia y participaci�n, los cuales son de obligatorio cumplimiento para todos los habitantes de la Rep�blica del Ecuador y en �poca de pandemia por causa del Coronavirus la mediaci�n se traslada al �mbito virtual, sin que por ello, se tengan que ver mermados estos principios constitucionales.

 

An�lisis

Para poder adentrarnos en la mediaci�n en el Ecuador es necesario conocer la definici�n realizada por varios autores a este m�todo alterno de resoluci�n de conflictos y es as� que encontramos la definici�n que el profesor Jos� Mart�n Ostos (Cabrera, 2017), catedr�tico de Derecho Procesal de la Universidad de Sevilla realiza a la mediaci�n se�al�ndola como un instrumento complementario de la Administraci�n de Justicia de car�cter autocompositivo en el que prima la autonom�a de la voluntad de las partes. Persigue dar soluciones pr�cticas a ciertos conflictos planteados entre partes por lo que se presenta como alternativa a la v�a judicial como al arbitraje, en ella interviene un profesional neutral que anima las partes a encontrar una soluci�n a su falta de acuerdo, tambi�n ha de versar sobre derechos disponibles, aunque �ltimamente se perciba su presencia en m�s �mbitos. Y es que efectivamente as� debe ser entendida, como aquella v�a que servir� de complemento o incluso de alternativa para poder mermar en una parte la gran carga procesal que en la actualidad mantienen los juzgados del pa�s. Tomando en consideraci�n el papel protagonista que envuelve a los sujetos intervinientes en donde ellos deben estar consientes en todo momento que la decisi�n final saldr� de las propuestas que ellos mismos generen guiados por su puesto por ese tercero neutral quien se ha capacitado para otorgarle herramientas a los intervinientes que les ayuden a culminar el proceso de mediaci�n con una resoluci�n que los beneficie a todos.

Luego tenemos la definici�n otorgada por otro profesor de Derecho, en este caso de la materia de Conflictolog�a de la Universidad Oberta de Catalu�a el Dr. Eduard Vinyamata Camp (VINYAMATA, 2003), quien entiende a la medici�n como aquel proceso de comunicaci�n entre partes en conflicto con la ayuda de un mediador imparcial, que procurar� que las partes involucradas en una disputa, puedan llegar por ellas mismas, a establecer un acuerdo que permita recomponer la buena relaci�n y dar por acabado, o al menos mitigado, el conflicto, que act�e preventivamente o de cara a mejorar las relaciones con los dem�s.

En este caso, se menciona un aspecto que muchas veces se deja de lado, y es que la mediaci�n tambi�n nos puede dar un acuerdo parcial que incluso sigue siendo una mejor opci�n que el ir a la v�a judicial ordinaria en la cual ser� un tercero que nos obligar� a cumplir algo con lo que probablemente no estemos de acuerdo.

Entre los beneficios m�s usuales de la mediaci�n encontramos la flexibilidad en el cual las partes involucradas en un conflicto de tipo comunitario, laboral, social o familiar puede ser resuelto con la asistencia de un mediador sin tener que recurrir a la contrataci�n de abogados o acudir a procesos judiciales los cuales pueden llegar a ser muy tediosos. Otro de los beneficios est� en que las partes acuden a la mediaci�n de manera libre y voluntaria siendo conducidas a trav�s de un tercero en el proponiendo ellos mismos las soluciones parciales o totales que consideren sean las m�s beneficiosas y tienen la libertad de hacerlo en una o varias sesiones e incluso de decidir si aceptan o no lo que se les plantee o de proponer una contraoferta.

La mediaci�n es un proceso que acompa�a a las personas en un conflicto, hay que tomar en consideraci�n que se lo hace sin que el mediador asesore sobre las posibles soluciones ni mucho menos juzgue nada de lo que pasa. Qu� se logra con esto, que las personas que participan en un proceso de mediaci�n pueden hablar con la confianza de saber que son escuchadas con imparcialidad y sobre todo con empat�a, lo que los har� sentirse seguros y confiados que la decisi�n que adopten ser� la m�s conveniente.

Los ciudadanos tambi�n recurren a la mediaci�n porque este es un mecanismo mucho m�s r�pido si se compara a un proceso ordinario por la v�a judicial, pues el conflicto que pudo haber sido por mucho tiempo logra resolverse en una sola sesi�n o en varias que pueden tomar un tiempo mucho menor que los previstos por las judicaturas, incluso las partes decidir junto con el mediador independiente o en el centro de mediaci�n que d�as y horas se les hace m�s factible o si la llevan v�a telem�tica o presencialmente.

Al ser telem�tica sus beneficios incluso se multiplican ya que ni siquiera tengo que estar en la misma ciudad o pa�s para poder acordar y solucionar un conflicto con alguien, basta la voluntad de las partes y la suscripci�n del acta electr�nicamente y esta inmediatamente ser� v�lida y surtir� efectos legales en el pa�s. Otros beneficios de las mediaciones telem�ticas son referentes al tiempo que rodea a la intervenci�n, este objetivo es relevante no s�lo por el ahorro de tiempo sino tambi�n de dinero que deben invertir, tomando en cuenta que se evitan desplazamientos, per�odos de espera, ajuste de agendas, etc. As� mismo, cuando hacemos sesiones de mediaci�n a trav�s de videoconferencia, podemos tener la posibilidad de observar a las partes en su entorno cotidiano, lo que nos permite poder empatizar m�s con ellos.

Hay que considerar que las partes puede contar con un tiempo adicional para reflexionar sobre el tema antes de contestarlo, lo cual contribuye a generar un ambiente de mayor confianza y respeto, ya que frente a una pantalla es m�s f�cil para las partes decir lo que sienten y piensan que a veces frente a frente se complica por el temor a la reacci�n del otro, esto generalmente se suscita en casos de mediaci�n familiar o comunitaria.

Otra de las ventajas que tenemos est� en el aspecto de la gratuidad, lo que permite que cualquier persona que tenga el deseo de llegar a una mediaci�n y cuente con elementos m�nimos como un tel�fono celular o una computadora con internet puedan ser parte de un proceso de mediaci�n, llegando con esto a un mayor n�mero de personas.

Hay que considerar que m�s all� de las bondades y beneficios de la mediaci�n, que son intr�nsecas al proceso en s�, merece la pena destacar su crucial papel en situaciones de crisis, y en este caso en concreto como la generada por la pandemia del COVID-19, que directa o indirectamente nos ha afectado a todos y ha generado conflictos m�s comunes en el �mbito familiar, laboral, vecinal, entre otros.

Y con la situaci�n de excepcionalidad e incertidumbre que se mantiene tanto a nivel internacional como nacional, los conflictos sociales est�n llegando a situaciones l�mite y los afectados pueden no encontrar una respuesta adaptada a sus necesidades en la legislaci�n vigente al referirse a la justicia ordinaria. El margen para la negociaci�n en este contexto es realmente escaso. En cambio, m�todos alternativos de resoluci�n de conflictos como la mediaci�n se convierten en indispensables, ya que permiten el dise�o de una soluci�n a medida que en muchos casos va a ser esencial para asegurar la supervivencia de las empresas y de las relaciones comerciales[12].

Pero, tambi�n resulta necesario conocer cu�les son las posibles desventajas que se pueden dar al utilizar los medios telem�ticos en las mediaciones, y estos se podr�an dar con el incumplimiento del principio de la confidencialidad y con las medidas que se puedan tomar para garantizar esta, as� como la forma en que se dar� pleno cumplimiento con el derecho de todas las personas a la protecci�n de datos de car�cter personal, que incluye el acceso y la decisi�n sobre informaci�n y datos de este car�cter, as� como su correspondiente protecci�n. La recolecci�n, archivo, procesamiento, distribuci�n o difusi�n de estos datos o informaci�n requerir�n la autorizaci�n del titular o el mandato de la ley[13]. Ya que nada nos garantiza que una de las partes no grabe el proceso y lo difunda aun cuando previamente se comprometa a no realizarlo. En estos casos corresponde a los centros de mediaci�n y a las partes contemplar procedimientos t�cnicos y las medidas de seguridad necesarias para realizar un efectivo proceso de mediaci�n.

Otra desventaja y esta probablemente ocurra en zonas m�s alejadas del pa�s como son las zonas rurales es no contar con redes de internet adecuadas o limitadas, o incluso las dificultades para la utilizaci�n de la tecnolog�a, ya que no se le puede exigir a ciudadanos adultos mayores o con niveles b�sicos de educaci�n el que puedan acceder por tiempos prolongados a sesiones telem�ticas para realizar mediaciones ya que lo m�s probable es que no cuenten ya sea con los medios tecnol�gicos o con el conocimiento de c�mo poder utilizarlos, sin que necesariamente est� presente un tercero que los ayude y que causar�a que el principio de confidencialidad se vea afectado.

Incluso se podr�a considerar tambi�n como un aspecto negativo de las mediaciones a trav�s de medios telem�ticos el d�ficit en la informaci�n del lenguaje no verbal, as� como de otros datos corporales que resultar�an importantes para entender a mi interlocutor y que los mediadores puedan ejercer de mejor manera su actividad. En virtud de ello, se da la posibilidad de realizar intervenciones por medios electr�nicos siempre y cuando sean videoconferencias en tiempo real que, aunque no lo asegure probablemente permita un buen seguimiento de las necesidades que tengan las partes y de comprender de mejor manera sus intenciones. Con los avances de la tecnolog�a habr� que utilizar todas las herramientas que tanto el mediador como las partes intervinientes tengan a su disposici�n.

Habr� que tomar tambi�n en cuenta, que la normativa ecuatoriana acepta la mediaci�n a trav�s de medios telem�ticos, pero la limita al a�adir la obligatoriedad tanto para mediadores como para las partes que vayan a suscribir la correspondiente acta de acuerdo total o parcial, que lo tengan que hacer con la firma electr�nica, la cual genera un costo adicional y que tiene vigencia de un a�o.

Una vez que tenemos clara esta idea de la mediaci�n y hemos analizado las ventajas y desventajas que demostrar�a que en gran medida son mayores los beneficios que se pueden obtener, tomando en consideraci�n la buena predisposici�n de las partes y el no incurrir en una deslealtad procesal al violar alguno de los principios de la mediaci�n como es la confidencialidad, este tipo de nuevos formatos de mediaci�n con la ayuda de herramientas tecnol�gicas y a trav�s de medios telem�ticos resultar�an una gran ventaja en la sociedad ecuatoriana, la cual debe irse adaptando a los cambios y avanzando como sociedad y como otros pa�ses que ya la ponen en pr�ctica.

Al momento de implementarse en la sociedad ecuatoriana, es necesario que se conozca como se ha desarrollado este MASC durante la pandemia del Covid y para ello resulta necesario partir desde el aspecto legal, tanto en cuanto a reformas como a la implementaci�n de nueva normativa que se encuentra vigente y que ha servido para dar un impulso a una v�a judicial alterna.

Para ello hay que partir, que tenemos como norma suprema a la Constituci�n de la Rep�blica del Ecuador la cual c�mo indicamos en l�neas anteriores reconoce a la mediaci�n como procedimientos alternativos para la soluci�n de conflictos, cuyos acuerdos ser�n plenamente aceptados dentro del Ecuador. Luego para llevarlo a la pr�ctica tenemos una Ley de Arbitraje y Mediaci�n cuya �ltima reforma data del a�o 2018, y que plantea que la mediaci�n podr� solicitarse a los centros de mediaci�n o a mediadores independientes debidamente autorizados y que la solicitud de mediaci�n se consignar� por escrito, pero c�mo lograr esto en los meses de marzo a julio del a�o 2020, cuando est�bamos en nuestros hogares confinados sin poder, ni querer salir, pero sin que por ello, dejen de existir conflictos que requieran ser subsanados y tomando en cuenta que las unidades judiciales del pa�s tambi�n se encontraban cerradas, ya que mediante Resoluci�n No. 031-2020 de fecha 17 de marzo de 2020, el Consejo de la Judicatura[14], resuelve suspender las labores de los servidores de la Funci�n Judicial y de los Centros de Arbitraje y Mediaci�n y la atenci�n al p�blico.

Pero la situaci�n no pod�a quedar as� y el Estado Ecuatoriano ha buscado la manera en que la seguridad jur�dica y el derecho a la tutela judicial efectiva no se vea afectada a�n en �poca de pandemia, ya que a trav�s del Pleno del Consejo de la Judicatura se han expedido las correspondientes Resoluciones para precautelar los derechos de los ciudadanos, siendo un ejemplo de esto la Resoluci�n 039-2020[15] en la cual se emitieron las Directrices para la atenci�n de audiencias de mediaci�n a trav�s de medios telem�ticos, buscando con esta resoluci�n que los centros de mediaci�n de la Rep�blica del Ecuador puedan seguir operando y manteniendo las audiencias programadas a trav�s de diferentes mecanismos alternos a la asistencia presencial siendo estos los mecanismos telem�ticos, videoconferencias u otros medios de tecnolog�a similar, siempre y cuando a trav�s de estos se salvaguarde la salud y vida tanto del personal de los centros de mediaci�n como de los usuarios que concurran a los mismos o que quieran hacer uso de los servicios ofrecidos por estos, buscando ante todo que se respeten los derechos de las partes y se observen los principios universales que rigen la mediaci�n. Siendo la primera vez que mediante una normativa en el Ecuador se reconoce la atenci�n en los Centros de Mediaci�n ser� a trav�s de mecanismos telem�ticos, videoconferencias u otros medios de comunicaci�n de similar tecnolog�a.

Las solicitudes y notificaciones pasan a ser electr�nicas a trav�s de los domicilios judiciales electr�nicos o correos electr�nicos que se�alen las partes, buscando que se garantice la privacidad de las sesiones y que los acuerdos logrados sean factibles. Se pide un requisito adicional a las partes y es que las firmas se realizar�n a trav�s de la firma electr�nica, siendo otro mecanismo que asegure la autenticidad y legalidad de lo actuado y que en aquel momento las actas que firmen los mediadores ya sea de acuerdo total, parcial o imposibilidad de acuerdo tengan la misma naturaleza jur�dica que las actas suscritas con firmas manuscritas.

Para la ley de Ley de Comercio Electr�nico, Firmas y Mensajes de Datos[16] la definici�n de firma electr�nica es que la misma son los datos en forma electr�nica consignados en un mensaje de datos, adjuntados o l�gicamente asociados al mismo, y que puedan ser utilizados para identificar al titular de la firma en relaci�n con el mensaje de datos, e indicar que el titular de la firma aprueba y reconoce la informaci�n contenida en el mensaje de datos, la cual tendr� igual validez y se le reconocer�n los mismos efectos jur�dicos que a una firma manuscrita en relaci�n con los datos consignados en documentos escritos, y ser� admitida como prueba en juicio. Conocido esto, es plenamente v�lido que las actas de mediaci�n puedan ser suscritas mediante la firma electr�nica.

Y as� tambi�n se lo reconoce en el art�culo Demasiado tiempo juntos: los conflictos en tiempo de coronavirus. La mediaci�n electr�nica (Murciano, 2020), publicado en la Revista de la Editorial Jur�dica Sep�n, en el cual se trata el caso de la Mediaci�n electr�nica en Espa�a, donde se se�ala que el ordenamiento jur�dico espa�ol, proporciona un instrumento legal para dirimir las controversias que se suscitaren producto de la convivencia, sin tener que salir de la vivienda en pleno per�odo de confinamiento obligatorio dispuesto por las autoridades administrativas del pa�s. Trat�ndose de los conocidos ODR (ON LINE Dispute Resolution), m�s conocido como la mediaci�n electr�nica o la mediaci�n online. Este tipo de mediaci�n se encuentra regulada en el art. 24 de la Ley 5/2012 de mediaci�n (LM)[17], que textualmente se�ala: Art�culo 24. Actuaciones desarrolladas por medios electr�nicos. 1. Las partes podr�n acordar que todas o alguna de las actuaciones de mediaci�n, incluida la sesi�n constitutiva y las sucesivas que estimen conveniente, se lleven a cabo por medios electr�nicos, por videoconferencia u otro medio an�logo de transmisi�n de la voz o la imagen, siempre que quede garantizada la identidad de los intervinientes y el respeto a los principios de la mediaci�n previstos en esta Ley. 2. La mediaci�n que consista en una reclamaci�n de cantidad que no exceda de 600 euros se desarrollar� preferentemente por medios electr�nicos, salvo que el empleo de �stos no sea posible para alguna de las partes.

Con esta normativa de la legislaci�n espa�ola se otorga la opci�n de que una, varias o todas las actuaciones de un proceso de mediaci�n, sean llevadas a cabo a trav�s de los medios digitales que sean factibles siempre y cuando los mismos sean de transmisi�n de voz e imagen y se garantice la identidad de las partes integrantes de la mediaci�n as� como de los principios de la mediaci�n tales como voluntariedad, igualdad de las parte, libre disposici�n, imparcialidad, neutralidad y confidencialidad, a�adiendo tambi�n la buena fe y el respeto mutuo, as� como el deber de colaboraci�n y apoyo al mediador.

Esto si lo llevamos al �mbito de aplicaci�n de la norma en el Ecuador, es plenamente factible e incluso deber�a ser integrado a la normativa legal ecuatoriana como una reforma a la Ley de Arbitraje y Mediaci�n, ya que cada vez m�s, se vuelve imperioso que la norma se adapte a las nuevas realidades que enfrenta el pa�s y el mundo y que, aunque ya se ha dado el primer paso a trav�s de la Resoluci�n No. 039-2020 del Consejo de la Judicatura, para que dichas disposiciones tenga fuerza de ley deber�n ser incluidas en la Ley de la materia.

Otra norma generada a ra�z del confinamiento fue la Ley Org�nica de Apoyo Humanitario para combatir la crisis sanitaria derivada del Covid-19[18], la cual surge a ra�z de la necesidad de establecer medidas de apoyo humanitario, necesarias para enfrentar las consecuencias derivadas de la crisis sanitaria ocasionada por el COVID-19, a trav�s de medidas tendientes a mitigar sus efectos adversos dentro del territorio ecuatoriano; que permitan fomentar la reactivaci�n econ�mica y productiva del Ecuador, con especial �nfasis en el ser humano, la contenci�n y reactivaci�n de las econom�as familiares, empresariales, la popular y solidaria, y en el mantenimiento de las condiciones de empleo.

En esta ley se toca el tema de la mediaci�n en su art�culo 27 y siguientes, en la cual se se�ala que las partes que deseen llegar a acuerdos de pago, por deudas que se hayan generado durante el per�odo de la pandemia, podr�n recurrir a la mediaci�n con m�todo alterno de soluci�n de conflictos para llegar a estos posibles acuerdos y lo deber�n hacer en los Centros de Mediaci�n que est�n debidamente registrados ante el Consejo de la Judicatura. Esto est� vigente dentro del plazo de tres a�os contados desde la publicaci�n de esta ley en el Registro Oficial, en el cual le indican al deudor que desee suscribir un acuerdo preconcursal, que este deber� realizar una declaraci�n juramentada ante notario p�blico donde se detalle todas sus obligaciones, as� como la identificaci�n clara y completa de sus acreedores, revelar las partes relacionadas con el deudor, y el plan de reestructuraci�n sugerido que le permita llegar a acuerdos con todos sus acreedores. Otorgada la declaraci�n juramentada, el deudor convocar� a todos sus acreedores a negociaciones donde se les har� conocer dicha declaraci�n y el resto de la informaci�n de car�cter financiero que se requiera para tomar una decisi�n debidamente informada. En caso de llegarse a un acuerdo con los acreedores que representen, por lo menos el cincuenta y uno por ciento (51%) de las acreencias, se suscribir� el acuerdo se suscribir� un acta de mediaci�n en uno de los centros de mediaci�n debidamente registrado y autorizado por el Consejo de la Judicatura y se lo protocolizar�, fecha desde la cual surtir� efecto. El acuerdo ser� vinculante para los acreedores disidentes y no concurrentes.

Tomando en cuenta esto y compar�ndolo con la situaci�n que se gener� en otros pa�ses por ejemplo en Espa�a analizamos, que tal como lo cuenta Ana Isabel Fern�ndez Gonz�lez, en su art�culo denominado El impacto de la COVID-19 en la administraci�n de justicia. La necesidad de impulsar la mediaci�n en el �mbito civil, el Consejo General del Poder Judicial (CGPJ) de Espa�a elabor� en abril de 2020, un documento denominado �Directrices para la elaboraci�n de un Plan de Choque en la Administraci�n de Justicia tras el Estado de Alarma�, con el cual se pretend�a 1. Evitar el colapso generalizado en la Administraci�n de Justicia, tras la �hibernaci�n� soportada durante el Estado de Alarma y el previsible incremento de litigiosidad tras la reanudaci�n de la actividad jurisdiccional en forma ordinaria. 2.Agilizar al m�ximo la resoluci�n de todos aquellos asuntos cuya demora pueda incidir m�s negativamente en la recuperaci�n econ�mica y en la atenci�n a los colectivos vulnerables y, por �ltimo; 3. Dotar a jueces y magistrados de medios materiales y humanos para hacer frente a la carga de trabajo que se aproxima. Este tipo de situaciones tambi�n se dieron en Ecuador y se puede tomar como ejemplo lo planteado por la administraci�n de justicia Espa�ola quienes en aras de mitigar el exceso de litigiosidad, propusieron como primera soluci�n el impulso de los m�todos alternos de gesti�n del conflicto y m�s concretamente la mediaci�n para la resoluci�n extrajudicial de conflictos. Siempre a trav�s de un trabajo conjunto entre los diferentes entes participantes esto es Gobierno Central, Gobiernos Seccionales, Unidades Judiciales, Academia y la Sociedad Civil en la que se incluyen organizaciones de abogados quienes son los llamados a impulsar este tipo de formas de resoluci�n de conflictos.

Tambi�n se propuso la implementaci�n de la mediaci�n intrajudicial como mecanismo transversal para todos los �rdenes jurisdiccionales, si bien, especialmente en el civil, d�nde se preve�a desde el comienzo de la crisis sanitaria el aumento desmesurado de conflictos, tanto en materia contractual como en familia, esto en el caso del Ecuador ya se encuentra contemplado en el C�digo Org�nico de la Funci�n Judicial[19]� y ser�a m�s f�cil que se lo pueda impulsar y tomar como la v�a adecuada en esta �poca de pandemia.

 

Discusi�n y resultados

Analizada la situaci�n actual de la mediaci�n durante la pandemia global del Coronavirus, se busca medir los resultados que la misma ha generado especialmente en el a�o 2020, es por ello que con esta investigaci�n se busca conocer cu�l ha sido la incidencia que caus� la pandemia en los procesos de mediaci�n que se desarrollaron en todo el Ecuador.

Para este an�lisis, se tom� en consideraci�n la informaci�n que proporciona la Funci�n Judicial a trav�s de su Centro Nacional de Mediaci�n[20]� en el que se puede observar que, de enero a septiembre del a�o 2020, el Centro Nacional de Mediaci�n de la Funci�n Judicial recibi� 25.336 causas entre solicitudes directas, derivaciones y remisiones (tr�nsito) obteniendo los siguientes resultados:

 

Figura 1: Ingreso por tipo de Causa

Fuente: Elaboraci�n propia a partir de la informaci�n proporcionada por el Centro Nacional de Mediaci�n de la Funci�n Judicial del Ecuador

 

Figura 2: Resultados obtenidos en mediaci�n

Fuente: Elaboraci�n propia a partir de la informaci�n proporcionada por el Centro Nacional de Mediaci�n de la Funci�n Judicial del Ecuador

 

Una vez obtenidos estos datos de la misma fuente de la Funci�n Judicial, ente rector de la mediaci�n a nivel nacional, analizamos los mismos y se demostr� con estos resultados que pese a encontrarnos en un per�odo dif�cil a nivel mundial de conmoci�n e incertidumbre el cual tuvo una gran incidencia en el Ecuador, tal es as� que, que los resultados que se pueden observar son muy positivos, demostrando que en el a�o 2020 de 25.336 casos que se iniciaron, se instalaron en total 14.607 audiencias (presencial y telem�ticamente) y de estas audiencias hubo un total de acuerdos logrados de 13.461, lo que se�ala que de un 100% de universo de causas que llegaron a instalarse las� audiencias de las cuales la mayor�a fue telem�ticamente, el 92% de estas tuvieron un resultado favorable para las partes porque lograron llegar a un acuerdo planteado por ellos mismos, quedando evidenciado que la mediaci�n es un m�todo alterno de resoluci�n de conflictos muy efectivo y eficaz incluso en situaciones como las que la humanidad est� viviendo desde finales del 2019 en que se empez� a transmitir el virus del Covid-19.

 

Conclusiones

Despu�s de este an�lisis al proceso de mediaci�n durante el per�odo de la pandemia de Covid en el a�o 2020, llegamos a ciertas conclusiones necesarias a tomar en consideraci�n:

La mediaci�n es un m�todo alterno de resoluci�n de conflictos aceptado e integrado en la regulaci�n normativa del Ecuador, en diversos c�digos, leyes y normas de menor jerarqu�a.

Durante el a�o 2020, en el Ecuador y el mundo se vivi� y hasta la actualidad se vive una pandemia global a ra�z de la expansi�n del coronavirus SARS-CoV-2 o tambi�n conocido como Covid-19, el cual afect� la vida de millones de personas en el mundo y provoc� un encierro generalizado para evitar el contagio masivo de la poblaci�n, obligando a los pa�ses del mundo a ordenar a sus habitantes que permanezcan en sus hogares por varios meses, este hecho provoc� que los juzgados y los centros de mediaci�n cierren sus puertas y con ello la atenci�n al p�blico de manera presencial, trasladando sus servicios al plano tecnol�gico y provocando que las nuevas formas de mediaci�n sean a trav�s de sesiones telem�ticas por videoconferencia y que se cree en el caso de Ecuador normativa relacionada al tema y que permita la validez de estas sesiones a trav�s de medios electr�nicos incluida la suscripci�n de las actas logradas en estas sesiones con la firma electr�nica la cual ya estaba contemplada en la Ley de Comercio Electr�nico, Firmas y Mensajes de Datos.

 

La efectividad de la mediaci�n durante la pandemia del Covid-19 ha sido sin duda una de las mayores ventajas que se han podido conseguir, ya que en muchos de esos casos se utilizaron m�todos telem�ticos para ser llevados a cabo y se obtuvieron 13.461 acta de acuerdos totales y parciales lo que logr� a su vez descongestionar el sistema judicial que en Ecuador se encuentra a tope en cuanto a la carga procesal que tienen cada una de las unidades judiciales.

Los avances en Ecuador se han palpado tambi�n en el aspecto legal y para ello se crearon e implementaron normas legales acordes a los nuevos escenarios que plantea la mediaci�n en el Ecuador y que permitan que las sesiones de mediaci�n se desarrollen por medios telem�ticos y la suscripci�n de las actas sea a trav�s de firmas electr�nicas las cuales son reconocidas en Ecuador y tienen plena validez.

Finalmente, tambi�n se analizaron los aspectos positivos y negativos que trae una mediaci�n a trav�s de medios electr�nicos, llegando a la conclusi�n de que m�s son los aspectos positivos que trae este tipo de v�a de mediaci�n, y que se debe de aprovechar esta oportunidad en especial cuando son situaciones que no permiten otras alternativas, tal como sucedi� cuando por disposici�n del Gobierno Nacional se oblig� a un confinamiento generalizado de la poblaci�n.

 

Referencias

1.             Ayuntamiento de Barber� del Vall�s (22/05/2020). Los beneficios de la mediaci�n en tiempos de Covid 19.� https://www.bdv.cat/es/noticies/los-beneficios-de-la-mediacion-en-tiempos-de-covid-19

2.             Cabrera, R. (Dir) & Quesada, P. (Coord), (2017) La mediaci�n como m�todo para la resoluci�n de conflictos, Dykinson S.L. https://play.google.com/books/reader?id=iehG DwAAQBAJ&hl=es&pg=GBS.PA1

3.             Carta Constitutiva de las Naciones Unidas, Registro oficial del Ecuador,18 de diciembre de 1945.

4.             Consejo de la Judicatura. Resoluci�n 031-2020. Suspender las labores en la Funci�n Judicial frente a la declaratoria del estado de excepci�n expedido por el Presidente Constitucional DE LA Rep�blica del Ecuador. 17 de marzo del 2020. https://www.funcionjudicial.gob.ec/www/pdf/resoluciones/2020/031-2020.pdf

5.             Consejo de la Judicatura. Resoluci�n 039-2020. Directrices para la atenci�n de mediaci�n y arbitraje a trav�s de medios telem�ticos. 22 de abril del 2020. https://www.funcionjudicial.gob.ec/www/pdf/resoluciones/2020/039-2020.pdf

6.             Convenci�n �nica sobre Estupefacientes, publicada en el Registro Oficial No. 320 del 27 de agosto de 1964.

7.             C�digo de Comercio publicado en el Registro Oficial Suplemento No. 1202 del 20 de agosto de 1960.

8.             C�digo de Trabajo publicado en el Registro Oficial No. 650 del 16 de agosto de 1978.

9.             C�digo Org�nico de la Funci�n Judicial, publicado en el Registro Oficial No. 544 del 09 de marzo del 2009.

10.         Constituci�n de la Rep�blica del Ecuador, publicado en el Registro Oficial No. 1 del 11 de agosto de 1998.

11.         Decreto Ejecutivo No. 2068, Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, publicado en Registro Oficial del Ecuador No. 502 de 6 de febrero de 1946.

12.         Decreto Ejecutivo 1941, Convenio constitutivo de la Carta de la Organizaci�n de Estados Americanos, Registro Oficial No. 716 del 18 de enero de 1951.

13.         Decreto Supremo 34, Tratado Interamericano de Buenos Oficios y Mediaci�n, Registro Oficial del Ecuador No. 545 de 21 de julio de 1937.

14.         Espa�a, Ley 5/2012, de 6 de julio de 2012, de mediaci�n en asuntos civiles y mercantiles. BOE n�m. 162, de 7 de julio de 2012, p�ginas 49224 a 49242 (19 p�gs.) https://www.boe.es/eli/es/l/2012/07/06/5

15.         Garc�a, S y Tixis, B. (14/04/2020). Una oportunidad para la mediaci�n en tiempos del Covid. https://www.expansion.com/juridico/opinion/2020/04/14/5e945288e5fdea0e0e8b4 60a.html

16.         Gonz�lez, A. (24/12/2020). El impacto de la COVID-19 en la administraci�n de justicia. La necesidad de impulsar la mediaci�n en el �mbito civil. https://revistademediacion.com /articulos/el-impacto-de-la-covid-19-en-la-administracion-de-justicia-la-necesidad-de-impulsar-la-mediacion-en-el-ambito-civil/

17.         Gonzalo, M. (08/11/2020). Teletrabajo y Telemediaci�n: dos realidades y un destino. https://www.amediar.info/teletrabajo-y-telemediacion-dos-realidades-y-un-destino/

18.         Gonzalo, M; y Cazorla, M. (2020). La telemediaci�n o mediaci�n o line como m�todo alternativo de resoluci�n de conflictos derivados del teletrabajo, en la obra �Teletrabajo. Elementos t�cnicos, jur�dicos y gesti�n de conflictos, Tirant Lo Blanch, Valencia, Espa�a.

19.         Ley de Arbitraje y Mediaci�n., publicado en el Registro Oficial No. 145 del 04 de septiembre de 1997.

20.         Ley de Comercio Electr�nico, Firmas y Mensajes de Datos. Registro Oficial Suplemento 557 de 17 de abril del 2002. https://www.telecomunicaciones.gob.ec/wp-content/ uploads/downloads/2012/11/Ley-de-Comercio-Electronico-Firmas-y-Mensajes-de-Datos.pdf

21.         Ley Org�nica de Apoyo Humanitario para combatir la crisis sanitaria derivada del Covid-19. https://www.igualdadgenero.gob.ec/wp-content/uploads/2020/07/Ley-Org%C3%A1 nica-de-Apoyo-Humanitario.pdf

22.         Vinyamata, E. (2003). Aprender Mediaci�n, Paid�s, Barcelona, p�g. 17.

 

 

 

 

 

 

 

� 2020 por los autores. Este art�culo es de acceso abierto y distribuido seg�n los t�rminos y condiciones de la licencia Creative Commons Atribuci�n-NoComercial-CompartirIgual 4.0 Internacional (CC BY-NC-SA 4.0)

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